王某、劉某制毒案公訴意見書*

王某、劉某制毒案公訴意見書*

田麗靜，1975年出生，河南省鄭州市管城區(qū)人民檢察院檢察員，法學(xué)碩士。曾榮獲河南省三八紅旗手、鄭州市首屆未檢業(yè)務(wù)標(biāo)兵等榮譽稱號。先后辦理郭某涉黑案、李某詐騙案、趙某輪奸案等一系列有影響的犯罪案件。所辦理未成年人李某搶劫案因綜合創(chuàng)新運用多種未成年人特別程序，打造2012年修改的《刑事訴訟法》實施后未成年人犯罪第一案，榮獲鄭州市首個未年人精品案件。

［基本案情]

自2015年3月3日起，王某在租住的甲市小區(qū)房中，通過購買加熱器、干燥箱、水浴鍋等制毒工具及麻黃素、甲苯、次磷酸等原材料制造冰毒。2015年3月18日，被告人劉某在乙市通過網(wǎng)上聊天以700元的價格賣給王某100g麻黃素，并通過大巴車運輸至王處。3月20日，民警在王處將其抓獲，查獲冰毒成品1.13克、半成品85毫升。2015年3月27日，經(jīng)王某供述并聯(lián)絡(luò)，民警在劉處將劉某抓獲。

［庭審焦點］

被告人劉某及其辯護人認(rèn)為其行為不明知，不構(gòu)成共同犯罪。如何綜合運用電子證據(jù)、結(jié)合共同犯罪理論指控被告人劉某為制毒案的共犯。

［公訴意見］

在剛才的法庭調(diào)查中，公訴人依法訊問了被告人，向法庭宣讀了被告人及其他同案被告人在偵查階段的供述、出示了一系列證據(jù)，包括到案經(jīng)過、扣押物品清單及照片、上繳毒品單據(jù)、制毒照片、QQ聊天記錄等電子證據(jù)、正規(guī)途徑麻黃素銷售合同、理化檢驗報告等一系列證據(jù)，形成較為完整的證據(jù)體系，有力地證實了犯罪。為進一步證實被告人劉某與王某共同參與了制毒犯罪，公訴人現(xiàn)結(jié)合證據(jù)，對本案共同犯罪的認(rèn)定及量刑、社會危害性的認(rèn)識發(fā)表如下公訴意見。

一、本案為制造毒品犯罪，劉某的行為已構(gòu)成制造毒品罪的共犯，事實清楚，證據(jù)確實、充分

根據(jù)《刑法》第347條第1款、第4款的規(guī)定，走私、販賣、運輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿200克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿10克或者其他少量毒品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。根據(jù)第350條第1款、第2款的規(guī)定，違反國家規(guī)定，非法運輸、攜帶醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配劑進出境的，或者違反國家規(guī)定，在境內(nèi)非法買賣上述物品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；數(shù)量大的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。明知他人制造毒品而為其提供前款規(guī)定的物品的，以制造毒品罪的共犯論處。

本案中，被告人王某實施了制造毒品的行為，被告人劉某實施了向王某賣出并運輸制毒原材料100克麻黃素的行為，兩種行為均是國家法律禁止的行為，侵犯了國家禁毒規(guī)定、易制毒化學(xué)品的管理制度，屬犯罪行為，客觀上沒有違法阻卻事由；王某與劉某均年滿16周歲，且主觀意思明確，沒有阻卻事由，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，符合制造毒品罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以制造毒品罪追究其刑事責(zé)任。

結(jié)合本案事實、證據(jù)及法律規(guī)定，被告人劉某的行為完全符合制造毒品罪的共犯。在庭審中，本案被告人劉某及其辯護人均提出劉某對王某的制造毒品行為不明知，雙方?jīng)]有犯意聯(lián)絡(luò)，不應(yīng)構(gòu)成制造毒品罪的共犯，應(yīng)屬無罪。公訴人認(rèn)為此種意見不能成立，劉某在共同犯罪形態(tài)中屬于明知狀態(tài)。根據(jù)庭審焦點，公訴人重點論述劉某的主觀明知問題，一并發(fā)表公訴意見如下：

（一）劉某出售麻黃素的價格明顯高于市場價

根據(jù)2012年“兩高”、公安部聯(lián)合出臺的《關(guān)于辦理走私,非法買賣麻黃堿類復(fù)方制劑等刑事案件適用法律若干問題的意見》第5五條，關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人主觀目的與明知的認(rèn)定明確規(guī)定：對于本意見規(guī)定的犯罪嫌疑人、被告人的主觀目的與明知，應(yīng)當(dāng)根據(jù)物證、書證、證人證言以及犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解等在案證據(jù)，結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人的行為表現(xiàn)，重點考慮購買、銷售麻黃堿類復(fù)方制劑的價格是否明顯高于市場交易價格。

本案中，劉某以700元的價格賣給王某100克麻黃素，而證據(jù)中顯示當(dāng)時的市場價格為每公斤600元，其價格高于正規(guī)市場交易價格10倍以上。屬于《意見》中的“明顯高于市場交易價格”。

2005年國務(wù)院出臺 《易制毒化學(xué)品管理條例》，2006年出臺 《易制毒化學(xué)品購銷和運輸管理辦法》，均將麻黃素列為國家嚴(yán)格管制序列，屬于藥品類易制毒化學(xué)品，包括原料藥及其單方制劑。2012年、2013年“兩高”、公安部、農(nóng)業(yè)部、食品藥品監(jiān)督總局又相繼聯(lián)合出臺《關(guān)于辦理走私、非法買賣麻黃堿類復(fù)方制劑等刑事案件適用法律若干問題的意見》、《關(guān)于進一步加強麻黃草管理嚴(yán)厲打擊非法買賣麻黃草等違法犯罪活動的通知》，將麻黃堿復(fù)方制劑及原料麻黃草也列為重點監(jiān)管對象，將與麻黃素有關(guān)的上下游產(chǎn)業(yè)均予以嚴(yán)格管理。從上述規(guī)定不難看出，麻黃素在我國僅有一個正規(guī)用途，即用于制藥，而另一個就是非法用途，即是用于制造毒品。在案發(fā)時，麻黃素的國家管控價格是每公斤600元，且購買有嚴(yán)格的審批、運輸、備案制度。但只要制藥企業(yè)需要，即可按照正常的途徑予以采購。而黑市價格卻賣到6000-7000每公斤，出售麻黃素將可獲得十倍以上暴利。鑒于國家對麻黃素的嚴(yán)格管制，市場上普通毒販不可能擁有如此強大的實力去銷售批量麻黃素，小量麻黃素的黑市流通均是最終用于自己制造毒品，這是一個不爭的事實。本案中，劉某向王某售出100克麻黃素，獲得10倍于市場的暴利，僅可以用于提煉冰毒這一種目的，劉某對制造毒品的明知已盡含其中。

（二）劉某采用虛假信息、隱蔽手段買賣運送麻黃素

《關(guān)于辦理走私,非法買賣麻黃堿類復(fù)方制劑等刑事案件適用法律若干問題的意見》第5條第2款規(guī)定，判斷是否明知包括：是否采用虛假信息、隱蔽手段運輸、寄遞、存儲麻黃堿類復(fù)方制劑。在毒品交易中，犯罪分子為防止被公安機關(guān)抓獲，會謹(jǐn)慎對待交貨方式，采用較為隱蔽的手段如速遞、或放于指定地點讓另一方自取的方式寄送、運輸，以保護自我，尤其抗拒交易方提出的當(dāng)面交貨。

本案中，QQ雙方對話顯示：當(dāng)王某提出以1400元的價格購買劉某的200克麻黃素，王某問：“你哪個地方的，我去自提行嗎？”劉某說：“200個1400，你還自提，哥你洗洗睡吧?！弊蕴嶝浳锸∈掠质≠u家費用，是最經(jīng)濟便利的交貨方式，理應(yīng)為賣家首選，可劉某并不同意王某前來自提，而去選擇快遞這種相對復(fù)雜的方式，這種做法正是說明劉某明知自己在從事的活動是在進行涉及毒品的交易，屬違法犯罪活動，拒絕自提是為了隱藏身份，保護自身安全，擔(dān)心王某可能是線人或引來不必要的麻煩。同時，劉某將麻黃素裝在一紙盒中，通過大巴車運輸給王某，在紙盒上寫的寄貨人名字為他編造的名字“李二”。雖然符合當(dāng)前快遞業(yè)運輸?shù)默F(xiàn)狀，但也確為采用虛假信息，與快遞業(yè)現(xiàn)已經(jīng)要求寄送者書寫實名的規(guī)定不符。

（三）網(wǎng)上聊天記錄也充分表明劉某的主觀心態(tài)為“明知”

1.劉某對所出售物品為麻黃素有明確認(rèn)知

聊天對話中顯示：

王某：“什么旋”

劉某：“化合素，左旋，7000一條，出率7。”

根據(jù)王某的訊問筆錄，所指一個就是一克，200個就是200克，所指一條就是一公斤，所指的出率就是100克麻黃素能造出百分之多少的冰毒，出率7就是100克麻黃素能造出70克的冰毒?；纤鼐褪腔瘜W(xué)合成的麻黃素。這些都是毒品交易中的行話。劉某的回答可以明顯看出他知道他所出售的麻黃素是用于制造毒品的原材料，并明確告訴王某他的麻黃素100克可以制造出70克冰毒。

2.劉某對制毒工具及材料有相當(dāng)了解

根據(jù)王某和劉某的QQ聊天記錄，在王某與劉某商定好以700元的價格購買100克麻黃素后，劉某對王某進行如下發(fā)問：

劉某：光一個箱子嗎？其他試劑儀器需要嗎？如碘、次磷酸、紅磷。

一個箱子指的是此次運輸裝麻黃素的箱子。而劉某所指的其他試劑儀器正是制毒試劑儀器，在王某的供述中，王某詳細講述了制毒流程及所用的原材料、儀器，其中麻黃素是最主要的原材料，其他必不可少的配料為次磷酸、碘、堿水、甲苯和鹽酸。在王某制毒現(xiàn)場勘驗筆錄、扣押的物品清單中都顯示有碘、次磷酸等制毒試劑。這說明，劉某非常清楚知道制毒所需的材料，進而向王某推銷制毒所需的試劑儀器。這進一步充分說明，王某購買麻黃素用于制毒在劉某的預(yù)料之中，劉某清晰地知道王某購買麻黃素就是用來制毒。

（四）劉某及王某所在的聊天群是一個“溜冰”群，雙方有著共同的癖好及目的

劉某與王某共同結(jié)識在一個QQ群里，據(jù)另一同案犯即群主的供述，此群為一個吸食冰毒的圈子，吸毒的，買毒的，販毒的，與涉毒有關(guān)吐槽的，是這個群聊天的主要內(nèi)容。物以類聚，人以群分，不沾毒的人不會在這里群里，且出于回避網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的目的，大家說話用的都是行話。在這樣的群里，各方都是圍繞毒品在交談，這就好比是在大街上的兩個慣偷，一使眼色就開始著手實施犯罪，難道還需要大張旗鼓地說我們?nèi)ネ蛋?？劉某及其辯護人說自己不明知王某購買麻黃素是用于制毒，顯與常理不符。

（五）從法學(xué)有關(guān)共同犯罪的理論研究也指向劉某為王某制毒的共犯

傳統(tǒng)的共同犯罪理論要求共同犯罪在主觀方面，一是各共犯人均有相同的犯罪故意；二是具有意思聯(lián)絡(luò)。新的共同犯罪理論認(rèn)為，共同犯罪主要為解決共同犯罪的違法事實的歸屬問題，不要求必須有共同的故意內(nèi)容，也不要求雙方必須有共犯意識，講究凡是為違法事實的出現(xiàn)都提供了故意的影響力、作用力的都可以認(rèn)為是共犯，即共同犯罪部分共同說。

在本案中，王某有制毒的故意，劉某有提供制毒原材料的故意，而提供制毒原材料僅有制毒這一個目的，雙方在制成毒品的危害結(jié)果上具有共同故意，王某希望制毒結(jié)果的發(fā)生，劉某即使不是積極追求結(jié)果的發(fā)生，也是放任危害結(jié)果的發(fā)生，存在間接故意，在客觀上起到了幫助王某實現(xiàn)制毒目的的故意。

傳統(tǒng)共同故意理論要求共犯人在主觀上具有意思聯(lián)絡(luò)，但新理論則要求共犯人只要認(rèn)識到自己不是在孤立地實施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪，即成立意思聯(lián)絡(luò)，并不僅限于通謀。本案中，劉某與王某通過QQ進行網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系，互相討論價格及運方式，王某清晰的知道不僅是自己一個人在制毒，還有人愿意為其提供制毒原材料；劉某清晰的知道販賣麻黃素有市場，制造冰毒的人都需要。這是一個供毒制毒的群體，大家相互支持，互取所需，即使沒有明確的書面表示：我要制毒原材料，但供需雙方均內(nèi)心清楚自己的行為，存在推定明知。同時，《刑法》第350條第2款明確規(guī)定，只要對為他人犯罪提供幫助者，主觀上一概以是否“明知”衡量之。只要達到這一門檻，不再進一步考慮有無“通謀”的問題，而直接以共犯入罪。這是刑法對涉毒類犯罪的嚴(yán)厲處罰。劉某及辯護人均稱劉某不知王某需要麻黃素是用來制毒，以雙方?jīng)]有通謀來抗辯，是一種對事實的狡辯，對法律的曲解。同時，退一步講，共犯理論中還存在片面的共犯，因其對犯罪的結(jié)果起到原因力、作用力、影響力、幫助力，提供了心理、物理上的支持，仍然以共犯來認(rèn)定。舉輕以明重，更何況是對制毒提供原材料這一法律明令禁止的行為。

共同犯罪理論還要求，共同犯罪在客觀方面，必須有共同的行為?！靶袨椤敝阜缸镄袨椋肮餐袨椤辈粌H指各共犯人都實施了屬于同一犯罪構(gòu)成的行為，而且指各共犯人的行為在共同故意支配下相互配合、相互協(xié)調(diào)、相互補充，形成為一個整體。即不僅僅指共同的實行行為，還包括幫助行為。本案是一復(fù)雜的共同犯罪，包括共同犯罪的行為的分工，即包括實行行為與幫助行為。實行行為即正犯行為，對共同犯罪故意內(nèi)容的實現(xiàn)起關(guān)鍵作用，幫助行為對共同犯罪起輔助作用。本案中，王某為制造毒品，劉某為販賣原材料，對制造毒品起到輔助作用。

綜上，劉某為王某制造毒品提供麻黃素，對制造毒品起到幫助作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制造毒品罪的共犯。

二、王某、劉某走上犯罪道路的原因

在國家法律、政策如此嚴(yán)格對待毒品的高壓政策下，劉某和王某為什么還會鋌而走險，賺取這些不為社會所認(rèn)可的黑錢，是什么原因讓他們冒著犯罪坐牢的危險做出如此與社會、法律不容的行徑？通過此案的案件辦理，公訴人分析主要有如下原因。

第一，結(jié)交損友，不能明辨是非。古語云：近朱者赤、近墨者黑。王某本是高中畢業(yè)后在家待業(yè)，認(rèn)識堂兄的一個朋友，這個朋友跟別人學(xué)的制毒技術(shù)，在家里自己制造冰毒，后被母親將所有工具都砸掉后離家出走。而王某在此期間已將制毒技術(shù)學(xué)會。劉某本有自己正當(dāng)職業(yè)，后嫌工資少，進入某KTV當(dāng)應(yīng)待，周圍有許多年輕人、有錢人吸食冰毒和麻古，劉某感到玩毒是個很神秘又時尚的事情，開始從內(nèi)心接納了毒品。

第二，高額利潤，涉足毒品生意。無利不起早，了解毒品之后，王某被毒品能帶來的巨大收益吸引了。黑市一克冰毒能賣到五百元，好的時候到六七百元，一顆麻古就到賣到五六十元。如果自己能生產(chǎn)出冰毒，100克麻黃素即使700元，水平不好生產(chǎn)出30克，也能賣到一萬五啊，做什么生意能比這來錢快呢。而且在涉毒群里一問，就有人提供麻黃素，簡單又來錢快，何樂而不為呢？

第三，僥幸心理，警察離我還遠。本案中的被告人均知道毒品是國家嚴(yán)格禁止的，但生活周圍到處充斥著吸毒與販毒的人，大家均相安無事，遂放松了對犯罪的認(rèn)識，從不懂毒品到認(rèn)識毒品，到制造販賣毒品，心理防線一步步下滑，雖知道涉毒違法，但僥幸的認(rèn)為犯罪與我無關(guān)，最終走上了犯罪的道路。

三、應(yīng)負的刑事責(zé)任

被告人王某明知是毒品而故意制造，其行為觸犯了《刑法》第347條第1款、第4款，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)以制造毒品罪追究其刑事責(zé)任。被告人劉某明知他人制造毒品而為其提供用于制造毒品的原料，其行為觸犯了《刑法》第350條第2款，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)以制造毒品罪追究其刑事責(zé)任。鑒于被告人具有法定從輕、減輕處罰情節(jié)：被告人王某如實供述自己罪行，依照《刑法》第67條第3款，可以從輕處罰；被告人王某協(xié)助公安機關(guān)抓捕同案犯，具有立功表現(xiàn)，根據(jù)《刑法》第68條，可以從輕或者減輕處罰；被告人劉某在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

綜上，根據(jù)《刑法》第347條，走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿200克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿10克或者其他少量毒品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金的規(guī)定，建議判處王某2-3年的有期徒刑，劉某6個月至1年的有期徒刑。請合議庭在量刑時充分考慮公訴人的意見，結(jié)合被告人的犯罪性質(zhì)、認(rèn)罪悔罪態(tài)度、社會危害程度，綜合評價，依法做出公正判決。

［一審判決］

法院認(rèn)為，檢察機關(guān)指控證據(jù)確實充分，公訴意見全部采納。判處被告人王某制造毒品罪，判處有期徒刑2年，并處罰金3000元，判處被告人劉某制造毒品罪，判處有期徒刑7個月，并處罰金2000元。

［檢察官寄語］

毒品的危害,概括地講就是十二個字：毀滅自己,禍及家庭,危害社會。自2014年，李某、房某、柯某等明星吸毒被頻繁曝光后，毒品從一個地下字眼進入普通公眾的視野，毒品的巨大的利益鏈條刺激著不法分子逆勢而行，而吸毒人士、不良作品中對吸毒后虛幻的描述，將一些不明真象的普通民眾也卷入其中。毒品與犯罪是一對孿生兄弟，極易誘發(fā)犯罪，影響社會穩(wěn)定，是國家嚴(yán)厲打擊的對象。對與毒品的源頭，制造毒品相關(guān)聯(lián)的犯罪更是國家必須要鏟除的毒瘤。將提供制毒原材料的行為列為共犯處理就是這一理念在法律上的體現(xiàn)。從源頭上、根源上遏制毒品犯罪，凈化社會環(huán)境，將是國家長期以來不變的恒心，任何實施與毒品相關(guān)的犯罪，必將受到法律的制裁。

*根據(jù)本刊特點，略有刪改。