進(jìn)口貿(mào)易中的“洗單走私”犯罪問題研究

朱晨一

【摘要】“洗單走私”是進(jìn)口貿(mào)易中走私犯罪的一種智能形態(tài)，是指進(jìn)口商不直接與出口商交易，而通過境外中轉(zhuǎn)商與出口商簽訂合同，由中轉(zhuǎn)商將貨物賣給進(jìn)口商入境，并由中轉(zhuǎn)商在境外隱匿原始單證，制作新的全套單證幫助境內(nèi)進(jìn)口商偽報走私的行為。由于進(jìn)口商與中轉(zhuǎn)商之間存在關(guān)聯(lián)或者控制關(guān)系，并且洗單活動發(fā)生在境外，具有較高的隱蔽性和欺騙性，偵查取證以及追訴境外中轉(zhuǎn)商也存在障礙。在實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)注意跟蹤進(jìn)口貿(mào)易的現(xiàn)金流、貨物流和單據(jù)流，分析三方交易的真實(shí)性，抓住共謀環(huán)節(jié)、對帳環(huán)節(jié)、中轉(zhuǎn)商環(huán)節(jié)，揭示犯罪嫌疑人的主觀故意，嚴(yán)格境外證據(jù)的認(rèn)證程序。

【關(guān)鍵詞】走私犯罪；進(jìn)口貿(mào)易；洗單走私

一、“洗單走私”的概念及特點(diǎn)

“洗單走私”是一種目前較為多見的，有組織、有分工的智能型走私犯罪，被形象地稱為“白領(lǐng)走私”。它是指進(jìn)口商在進(jìn)口貨物過程中，與境外出口商確定所進(jìn)口貨物的具體事項后，不直接與出口商交易，而是通過境外第三方公司（中轉(zhuǎn)商）與供貨商簽訂合同，由中轉(zhuǎn)商將貨物賣給進(jìn)口商入境，并由中轉(zhuǎn)商在境外隱匿原始單證，制作新的全套單證幫助境內(nèi)進(jìn)口商偽報走私的行為。

大部分“洗單走私”案件以隱瞞貨物的真實(shí)價格為目的，但近些年也出現(xiàn)了“洗貨”（隱瞞貨物真實(shí)品名）、“洗原產(chǎn)地”（隱瞞貨物真實(shí)原產(chǎn)地）等新的形式。隨著專門從事“洗單”業(yè)務(wù)的公司出現(xiàn)以后，“洗單走私”犯罪的危害性大大增加，對我國的海關(guān)監(jiān)管制度構(gòu)成巨大威脅。在隱瞞貨物真實(shí)價格的“洗單走私”中，中轉(zhuǎn)商要通過專門的地下資金管道協(xié)助支付報關(guān)價格和真實(shí)價格之間的差額，則會直接危害我國外匯監(jiān)管制度。我國在加入世貿(mào)組織后，加大了對“洗單”走私的打擊力度，并通過與周邊地區(qū)的區(qū)域合作、設(shè)立洗單公司黑名單等方法，有效抑制了傳統(tǒng)的“洗單走私”。但是，近幾年“洗單走私”正呈現(xiàn)出一些新的變化趨勢，為案件的偵查和審查起訴提出新的挑戰(zhàn)。

二、“洗單走私”審查過程中的難點(diǎn)問題

1、“三方交易”使真實(shí)價格不易認(rèn)定

海關(guān)征稅的基礎(chǔ)在于企業(yè)實(shí)際交易貨物的成交價格，在一般的隱瞞價格走私中，由于貿(mào)易僅發(fā)生于兩方，憑借外商的真實(shí)發(fā)票可以直接確定貨物的實(shí)際成交價格。但洗單走私中引入了中轉(zhuǎn)商，犯罪嫌疑人到案后經(jīng)常強(qiáng)調(diào)中轉(zhuǎn)商和進(jìn)口商之間貿(mào)易關(guān)系的真實(shí)性，并以此證明其申報的價格就是實(shí)際成交價。而從證據(jù)角度看，由于很多案件中境外供貨商所開具的真實(shí)發(fā)票抬頭為中轉(zhuǎn)商，而境內(nèi)申報的發(fā)票系中轉(zhuǎn)商開給進(jìn)口商，出口商與進(jìn)口商之間在形式上并沒有合同、發(fā)票或其他憑證可以證實(shí)原始交易關(guān)系，這就使司法機(jī)關(guān)需要以某種貨物的合理價格作為走私的核稅依據(jù)。犯罪嫌疑人到案后也經(jīng)常辯解稱中轉(zhuǎn)商給進(jìn)口商的價格存在諸多折扣，其他交易中的合理價格不適用于自己的交易；特別是當(dāng)中轉(zhuǎn)商和進(jìn)口商同時為犯罪嫌疑人掌控時，還可以辯解稱確實(shí)存在實(shí)際貿(mào)易，申報的價格是實(shí)際成交價格。

2、境外洗單公司追訴困難

走私犯罪是一種典型的涉外犯罪，與普通通關(guān)走私不同，洗單這一走私關(guān)鍵環(huán)節(jié)發(fā)生在境外，且由境外中轉(zhuǎn)商完成，因此如果僅僅追究進(jìn)口商的刑事責(zé)任，并沒有窮盡對本案所有涉案方行為的評判，但是在現(xiàn)有法律框架下，對境外洗單公司的刑事責(zé)任追究尚存障礙。

從法律層面看，我國刑法未對境外企業(yè)能否成為我國單位犯罪主體做出明確的規(guī)定。對于境外公司涉嫌走私普通貨物罪時，相關(guān)的司法解釋僅規(guī)定“對主管人員和其他直接責(zé)任人員進(jìn)行追究”，是否追究境外公司的刑事責(zé)任以及如何追究，法律均沒有給出明確的答案。雖然海關(guān)總署緝私局研究部門曾提出，對有證據(jù)證明境外企業(yè)以公司身份從事或者參與走私犯罪活動且證明該公司的合法主體資格的，可以單位犯罪追究境外公司的刑事責(zé)任，但由于該意見并非司法解釋，暫無法律上的約束力。

從取證層面看，證實(shí)中轉(zhuǎn)商洗單的證據(jù)大部分在境外，偵查機(jī)關(guān)收集這些證據(jù)本身存在相當(dāng)大的難度；即使當(dāng)事人主動從境外提供部分書證，如何轉(zhuǎn)化證據(jù)同樣存在難題：依照國際通行的慣例，只有當(dāng)中國與他國簽訂的刑事司法協(xié)助條約，并在條約中設(shè)定“免認(rèn)證”條款的情況下，相關(guān)的境外證據(jù)才不需要使領(lǐng)館認(rèn)證。但我國刑訴法及司法解釋均沒有對境外證據(jù)的程序及證據(jù)要求作出明確規(guī)定，境外證據(jù)是否需要公證、認(rèn)證，如何公證、認(rèn)證，以及對客觀上無法公證的材料如何轉(zhuǎn)化，這些法律上的空白給偵查機(jī)關(guān)的取證、檢察機(jī)關(guān)的審查起訴都帶來了很大的困難。

從執(zhí)行層面看，由于洗單公司基本上都是境外公司，資產(chǎn)都在境外。如果法院作出有罪判決，按照刑法規(guī)定，可能會對公司作出財產(chǎn)刑處罰，在這種情況下，除非境外公司主動配合，否則法院的判罰無法執(zhí)行。

三、“洗單走私”案件的審查要點(diǎn)

1、把握實(shí)質(zhì)貿(mào)易關(guān)系，揭開三方交易面紗

雖然洗單走私的形式多種多樣，但究其實(shí)質(zhì)，還是進(jìn)口商通過虛構(gòu)第三方貿(mào)易隱瞞貨物真實(shí)信息，逃避海關(guān)監(jiān)管，以實(shí)現(xiàn)走私進(jìn)口的目的?？梢酝ㄟ^對貿(mào)易流、單據(jù)流、資金流的把握來確定實(shí)際的交易關(guān)系，揭示中轉(zhuǎn)商在交易中的真實(shí)作用，從而“揭開三方交易的面紗”，確定走私的本質(zhì)。

（1）貿(mào)易流。貿(mào)易流是指明確貿(mào)易關(guān)系的先后順序，主要目的是把握中轉(zhuǎn)商對交易的參與程度。由于中轉(zhuǎn)商基本只負(fù)責(zé)“洗單”，因此貿(mào)易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)都由國內(nèi)買家和境外供貨商直接商定，中轉(zhuǎn)商的進(jìn)入時間一般在境內(nèi)進(jìn)口商和境外供貨商將進(jìn)口貨物的種類、數(shù)量、價格均確定之后，大部分中轉(zhuǎn)商甚至不直接與外商聯(lián)系。因此，把握整個貿(mào)易的順序，可以明確中轉(zhuǎn)商的洗單目的，揭示“三方交易”的虛假性。

（2）單據(jù)流。單據(jù)流是指整個更改單證的過程。原始單證反映了貨物的真實(shí)貿(mào)易關(guān)系，追蹤改單過程可以更好的把握案件中實(shí)際的貿(mào)易關(guān)系。如在許多案件中，境外出口商原始的發(fā)票是直接寄到境內(nèi)進(jìn)口商處（有時發(fā)票抬頭為境內(nèi)進(jìn)口商），經(jīng)境內(nèi)進(jìn)口商確定無誤后再由其交給中轉(zhuǎn)商洗單修改價格、品名以及抬頭等。通過修改單證的過程可以證實(shí)中轉(zhuǎn)商并不參與實(shí)際貿(mào)易內(nèi)容的決定，以此確定“三方交易”的虛構(gòu)性。

（3）資金流。掌握案件的資金流向是審查“洗單走私”案件中的核心問題，關(guān)鍵是明確貨款最終由誰承擔(dān)。如果“三方交易”真實(shí)存在，境內(nèi)進(jìn)口商只需要按照中轉(zhuǎn)商開出的低價發(fā)票支付貨款，而中轉(zhuǎn)商需要按照外商開具的高價發(fā)票向外商全額支付貨款。但幾乎在所有的“洗單”案件中，全額貨款都由境內(nèi)進(jìn)口商對外支付，而中轉(zhuǎn)商只收取“洗單”的費(fèi)用。通過資金流向的分析可以最直接地證實(shí)真實(shí)貿(mào)易關(guān)系存在于境外供貨商和境內(nèi)進(jìn)口商之間，而“三方交易”是虛構(gòu)的。

2、抓住交易關(guān)鍵環(huán)節(jié)，鎖定犯罪嫌疑人主觀故意

（1）共謀環(huán)節(jié)。指進(jìn)口商與中轉(zhuǎn)商共謀走私的過程，由于中轉(zhuǎn)商設(shè)在境外，因此進(jìn)口商與中轉(zhuǎn)商的電子郵件和傳真記錄有時會透露出雙方合謀的內(nèi)容，為認(rèn)定犯罪嫌疑人的主觀故意提供依據(jù)。

（2）對賬環(huán)節(jié)。在隱瞞價格走私案件中，進(jìn)口商通過合法渠道支付的低價貨款，與其余通過地下非法渠道支付貨款時間上存在間隔，為了保證貨款的正確支付，進(jìn)口商需要與中轉(zhuǎn)商定期對賬，對賬時所產(chǎn)生的那些書證材料（對賬單、往來電子郵件）是證實(shí)犯罪嫌疑人涉嫌走私最直接的證據(jù)。

（3）中轉(zhuǎn)商環(huán)節(jié)。除了對進(jìn)口商的調(diào)查，對中轉(zhuǎn)商經(jīng)營情況的審查也相當(dāng)重要，一般中轉(zhuǎn)商除洗單外沒有其他正常業(yè)務(wù)；即使有些存在正常業(yè)務(wù)，其業(yè)務(wù)范圍與涉案貨物的進(jìn)出口也沒有任何關(guān)聯(lián)，可以推翻犯罪嫌疑人關(guān)于“與中轉(zhuǎn)商存在真實(shí)貿(mào)易關(guān)系”辯解的合理性。