企業(yè)法律風(fēng)險防范淺議

陳克寬

[提要] 進(jìn)入21世紀(jì)，在經(jīng)濟(jì)全球化背景下，市場競爭空前激烈，跨國公司戰(zhàn)略發(fā)展加速向中國轉(zhuǎn)移，市場競爭規(guī)則越來越規(guī)范和透明，企業(yè)間并購重組活動日益頻繁，企業(yè)面臨的市場競爭環(huán)境變得更為復(fù)雜，給企業(yè)帶來的潛在法律風(fēng)險越來越大。如何防范法律風(fēng)險是現(xiàn)代企業(yè)面臨的一個重大課題。

關(guān)鍵詞：企業(yè)；法律風(fēng)險；防范；淺析

中圖分類號：F27 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

收錄日期：2016年1月13日

隨著知識經(jīng)濟(jì)深入發(fā)展帶來的生產(chǎn)經(jīng)營方式和思想觀念的巨大變革，以及時空觀念的變化，隨著中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善和我國加入世界貿(mào)易組織后經(jīng)濟(jì)規(guī)模發(fā)展，企業(yè)面臨的市場競爭環(huán)境變得更為復(fù)雜，跨國公司戰(zhàn)略發(fā)展加速向中國轉(zhuǎn)移，企業(yè)間并購重組活動日益頻繁，給現(xiàn)代企業(yè)帶來潛在的法律風(fēng)險越來越大?，F(xiàn)代企業(yè)究竟面臨哪些法律風(fēng)險？又如何有效地防范這些法律風(fēng)險呢？

一、企業(yè)法律風(fēng)險表現(xiàn)形式、產(chǎn)生原因及后果

從企業(yè)作為獨立法人實體的角度看，企業(yè)風(fēng)險主要有自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險和法律風(fēng)險，其中前兩種風(fēng)險分別是以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風(fēng)險是以企業(yè)勢必承擔(dān)法律責(zé)任為特征的。作為市場經(jīng)濟(jì)主體的企業(yè)，必須依法經(jīng)營管理，依法開展各種經(jīng)濟(jì)活動。

（一）企業(yè)法律風(fēng)險的表現(xiàn)形式。企業(yè)法律風(fēng)險的一般表現(xiàn)形式有：一是經(jīng)營性損失（包括收益或利潤損失、成本增加）；二是民事訴訟敗訴（包括訴求賠償和訴訟費用）；三是企業(yè)受到行政、刑事處罰或制裁；四是企業(yè)資產(chǎn)（包括有形和無形財產(chǎn)）受損；五是企業(yè)商譽受損及其他損失等。

（二）企業(yè)法律風(fēng)險的產(chǎn)生原因及后果。企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因是：一是企業(yè)經(jīng)營違反了相關(guān)法律法規(guī)；二是企業(yè)侵犯了第三方合法權(quán)益；三是企業(yè)未履行或不當(dāng)履行合同義務(wù)；四是企業(yè)未采取有效措施以獲得、保護(hù)或行使其合法權(quán)益以及其他原因等。其后果表現(xiàn)形式有：一是成本增加。比如，企業(yè)被起訴違反合同，敗訴方不僅要賠償對方的直接損害損失，而且還要補(bǔ)償對方的利潤損失，而該損失有可能是實際損害損失或合同總額的10～100倍；二是企業(yè)失去商業(yè)機(jī)會或商業(yè)優(yōu)勢，直至企業(yè)停業(yè)破產(chǎn)。比如，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)、商標(biāo)權(quán)被侵犯，企業(yè)如果沒有做到及時防范和維權(quán)，就要承擔(dān)對企業(yè)信譽帶來的極大危害，直至造成企業(yè)破產(chǎn)、員工失業(yè)。

二、企業(yè)法律風(fēng)險防范措施

法律風(fēng)險主要來源于企業(yè)內(nèi)部決策機(jī)制、財務(wù)稅收、經(jīng)營管理、勞動人事、知識產(chǎn)權(quán)和管理者自身等六個方面。如何防范企業(yè)的法律風(fēng)險，應(yīng)從以下幾個方面入手：

（一）建立健全公開、公平的內(nèi)部決策機(jī)制是防范法律風(fēng)險的重要途徑。無論是國有獨資企業(yè)還是有限責(zé)任公司，都有企業(yè)自己的章程。企業(yè)章程就是企業(yè)的“憲法”，它不但規(guī)定企業(yè)各級領(lǐng)導(dǎo)的產(chǎn)生、職權(quán)范圍，還規(guī)定了企業(yè)的決策程序等。企業(yè)日常經(jīng)營管理決策要依照法律規(guī)定、企業(yè)的章程來進(jìn)行，就可以規(guī)避很多企業(yè)和經(jīng)營管理者的法律風(fēng)險。比如，董事長、總經(jīng)理各有什么權(quán)限，哪些事項由股東大會表決，哪些事項由董事會表決等，都應(yīng)嚴(yán)格遵守企業(yè)章程，越權(quán)或濫用權(quán)利都會招致不利的后果。如何避免上述問題的發(fā)生，律師給你的第一個建議就是：建立公開、公平的內(nèi)部決策機(jī)制，按照企業(yè)章程辦事，嚴(yán)格遵守法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定，是防范法律風(fēng)險的重要途徑。

（二）嚴(yán)格規(guī)范財務(wù)制度是防范法律風(fēng)險的重要舉措。企業(yè)財務(wù)是最容易發(fā)生法律風(fēng)險的環(huán)節(jié)，而出現(xiàn)的問題也是多種多樣的。最常見問題有：第一，企業(yè)的注冊資本不實和抽逃注冊資本。注冊資本是企業(yè)對外承擔(dān)法律責(zé)任的限額，這筆注冊資本就永遠(yuǎn)不動地放在公司賬上。注冊資本可以用于支付公司的日常開支和經(jīng)濟(jì)往來，但公司、股東不得抽逃注冊資本，違者應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；第二，日常收入和支出不真實，即通常所說的做假賬的問題。多數(shù)非上市公司存在的問題是為偷稅漏稅、私分或侵占公司財產(chǎn)等目的而故意少列收入多做支出，一旦被發(fā)現(xiàn)，輕者補(bǔ)繳稅款支付罰款，重者觸犯刑律；第三，小金庫也是公司財務(wù)上經(jīng)常出現(xiàn)的問題；第四，公司財務(wù)制度不健全，缺乏有效的內(nèi)部監(jiān)督制約機(jī)制，給他人犯罪以可乘之機(jī)。經(jīng)常發(fā)生因出納或者會計一個人控制支票、財務(wù)章和印鑒而私自使用公司資金的案件；第五，公司資產(chǎn)與股東資產(chǎn)界限不清，這是民營企業(yè)容易出現(xiàn)的問題。嚴(yán)格規(guī)范財務(wù)制度，嚴(yán)格執(zhí)行財經(jīng)紀(jì)律，是防范法律風(fēng)險的重要措施。

（三）建立健全法律顧問制度是防范法律風(fēng)險的重要保證。企業(yè)常年經(jīng)營勢必會與客戶發(fā)生各種合同關(guān)系，而由法律顧問審查、起草合同文本是一項很有必要的重大工作。實踐證明，一個好的律師，還會依據(jù)法律和自身的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，針對每個企業(yè)不同的業(yè)務(wù)特點提出自己建設(shè)性的法律意見，去完善企業(yè)經(jīng)營管理的每一個環(huán)節(jié)，更加有力地規(guī)避和防范企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險。因此，建立健全法律顧問制度，完善經(jīng)營管理，是防范法律風(fēng)險的重要保證。

（四）依法建立健全勞動人事管理制度是防范法律風(fēng)險的重要前提。隨著勞動法制逐漸完善、員工法律意識不斷提高及人才流動增多等因素，逐漸暴露出一些企業(yè)在勞動制度上存在的一些管理問題。比如，企業(yè)不與員工簽訂勞動合同問題、企業(yè)不按法律程序解除員工勞動合同問題、企業(yè)不為員工繳納社會保險費用問題等。就拿有些企業(yè)不與員工簽訂勞動合同來說，正由于這些企業(yè)沒有與員工簽訂勞動合同，企業(yè)往往處于被動局面；就拿企業(yè)不為員工繳納社會保險費用問題來剖析，國家實行社會統(tǒng)籌保險制度，這是實現(xiàn)我國憲法規(guī)定的老有所養(yǎng)、老有所依的一種方式。而不為員工繳納社會保險費用，往往就成為勞動糾紛沖突升級的導(dǎo)火索，成為和諧社會的隱患。所以，建立健全勞動人事管理制度，是防范法律風(fēng)險的重要前提。

（五）保護(hù)企業(yè)自身知識產(chǎn)權(quán)是防范法律風(fēng)險的重要保障。企業(yè)防范知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險的舉措可分為三個方面：一是防守。企業(yè)可以通過制定內(nèi)部的規(guī)章制度保護(hù)自有知識產(chǎn)權(quán)。比如，制定保密制度、與技術(shù)人員簽訂保密協(xié)議、知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議、采取保密措施等。這些防守措施可以防范由于人才流動而給企業(yè)帶來的損失。否則，如果企業(yè)對內(nèi)沒有建立保密制度，不采取相關(guān)保密措施，一旦發(fā)生技術(shù)人員跳槽帶走技術(shù)秘密的情況，將難以得到法律保護(hù)；二是反擊。所謂反擊，就是對來自外部的侵權(quán)行為積極起訴，打擊非法侵權(quán)行為。反擊的方式有：向行政機(jī)關(guān)舉報非法行為、向法院提起訴訟、向公安機(jī)關(guān)申訴控告等；三是不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。因侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)而引發(fā)的訴訟，承擔(dān)的法律責(zé)任往往是帶懲罰性的賠償，因此尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)，同樣可以避免相應(yīng)的法律風(fēng)險。所以，保護(hù)企業(yè)自身知識產(chǎn)權(quán)，是防范法律風(fēng)險的重要保障。

（六）建立健全廉潔自律制度是防范法律風(fēng)險的重要根本。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人在經(jīng)營管理過程中，個人也面臨著潛在的法律風(fēng)險。企業(yè)管理者因挪用公款、貪污、受賄等罪名被繩之以法的案例并不鮮見。我國刑法規(guī)定貪污、受賄、挪用公款的起刑數(shù)額一般是5，000元以上。在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、物質(zhì)生活水平極大提高的今天，這個數(shù)額是很多人不以為然的，尤其對那些管理著財產(chǎn)上百萬、上千萬甚至上億元的企業(yè)管理者而言，這個數(shù)額是那么微不足道。然而，幾萬元就可以讓往日令人羨慕的企業(yè)經(jīng)營管理者鋃鐺入獄，尊嚴(yán)盡失，往日的奮斗、榮譽成為泡影，實在是令人惋惜。“勿以惡小而為之”應(yīng)當(dāng)成為所有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的座佑銘。所以，建立健全廉潔自律制度，預(yù)防個人犯罪，是防范法律風(fēng)險的重要根本。

三、結(jié)束語

當(dāng)前，越來越多的中國企業(yè)“走出國門”銷售產(chǎn)品，提供服務(wù)，建立銷售實體和銷售渠道，進(jìn)行資源、經(jīng)營性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)投資，在國際資本市場上融資等。與此同時，中國企業(yè)在國際市場上所面臨的法律風(fēng)險范圍迅速擴(kuò)大。因此，建立有效的法律風(fēng)險防范機(jī)制可以防止或減少企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失，提高企業(yè)的商業(yè)信譽，有利于提高企業(yè)的綜合經(jīng)濟(jì)效益，也有利于中國的整體法律環(huán)境的完善，推進(jìn)中國依法治國的進(jìn)程。

主要參考文獻(xiàn)：

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