隱名股東權(quán)益保護(hù)及法律風(fēng)險(xiǎn)防范芻議

項(xiàng)兆會(huì)，朱群群浙江孚吉律師事務(wù)所

隱名股東權(quán)益保護(hù)及法律風(fēng)險(xiǎn)防范芻議

項(xiàng)兆會(huì)1，朱群群2
浙江孚吉律師事務(wù)所

我國(guó)法律并沒有使用隱名股東這一法律術(shù)語而代之以實(shí)際出資人這一稱謂。隱名股東并不具有當(dāng)然的股東身份，隱名股東與顯然股東之間往往通過投資協(xié)議以確定雙方的關(guān)系以及隱名股東實(shí)際出資人的身份。隱名股東的顯名需要取得名義股東以外其他股東過半數(shù)的同意才可取得股東資格。防止隱名投資協(xié)議被認(rèn)定無效、股權(quán)質(zhì)押登記、取得名義股東以外其他股東的事實(shí)認(rèn)可、顯然股東的個(gè)人道德品質(zhì)或資信等都是隱名股東防范法律風(fēng)險(xiǎn)的策略。

隱名股東；名義股東；實(shí)際出資人；名義出資人；股東資格

隱名股東并不是一個(gè)法律概念，但卻是一個(gè)意思明確的法律術(shù)語。我國(guó)公司法及相關(guān)法律都沒有使用隱名股東這一法律術(shù)語而代之以實(shí)際出資人這一稱謂。我國(guó)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（三）（以下簡(jiǎn)稱“公司法解釋三”）就使用了實(shí)際出資人這一稱謂。

一、隱名股東的認(rèn)定

隱名股東作為公司的實(shí)際出資人而以他人的名義履行出資義務(wù)但卻不記載于公司章程、股東名冊(cè)、工商登記以及出資證明書等公示性文件材料中，隱名股東實(shí)際出資的目的是為了獲取投資收益但出于某種原因（合法的或非法的）而不愿或不能以本人的名義出資作為公司的股東。隱名股東選定的、成為其所投資公司股東的人為名義股東，也稱之為名義出資人。名義股東自己可能實(shí)際出資，也可能不出資而僅僅只是隱名股東的代言人，名義股東獲取的可能僅僅只是其與隱名股東約定的報(bào)酬。名義股東與隱名股東之間往往通過簽訂書面協(xié)議以明確雙方的權(quán)利義務(wù)，這是隱名股東的護(hù)身符，也是認(rèn)定隱名股東實(shí)際出資人身份的主要依據(jù)。

我國(guó)公司法解釋三第二十四條第一款明確指出，有限責(zé)任公司①的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效?？梢?，隱名股東被認(rèn)定為實(shí)際出資人的依據(jù)是合同的存在，只要該合同沒有我國(guó)合同法第五十二條規(guī)定的情形，就可認(rèn)定隱名股東實(shí)際出資人的身份。因此，隱名股東權(quán)益保護(hù)的基礎(chǔ)是隱名股東與名義股東之間簽訂的合法有效的合同，該合同（以下均稱之為隱名投資協(xié)議）的擬定對(duì)隱名股東權(quán)益的保護(hù)至關(guān)重要。

我國(guó)合同法第五十二條規(guī)定了合同無效的五種情形，隱名投資協(xié)議具有這五種情形中的任何一種情形都會(huì)導(dǎo)致隱名股東權(quán)益受損，而隱名投資協(xié)議最可能被認(rèn)定為無效的情形主要有兩種：一是以合法形式掩蓋非法目的，二是違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，隱名股東如果為了掩蓋非法目的而以名義股東身份出資無異于掩耳盜鈴，很可能無法達(dá)到其目的。

違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定應(yīng)區(qū)分效力性強(qiáng)制性和管理性強(qiáng)制性規(guī)定。我國(guó)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（二）第十四條明確規(guī)定，合同法第五十二條規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見[法發(fā)（2009）40號(hào)]》則進(jìn)一步指出，應(yīng)注意區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定。違反效力性強(qiáng)制規(guī)定的合同無效，違反管理性強(qiáng)制規(guī)定的合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形認(rèn)定其效力。對(duì)于違反管理性強(qiáng)制規(guī)定，除非必然損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益，一般而言應(yīng)當(dāng)是有效的。

二、隱名股東的顯名

隱名股東的顯名是指實(shí)際出資人取得股東資格的過程，即記載于股東名冊(cè)、公司章程以及進(jìn)行工商登記。一般而言，隱名股東是不希望顯名的，但是，如果當(dāng)為了規(guī)避的法律原因不存在或出于自身權(quán)益的考量等現(xiàn)實(shí)情況允許其顯名時(shí)，隱名股東肯定會(huì)主張顯名而取得股東資格并進(jìn)而依法行使股東權(quán)利以保護(hù)其自身的合法權(quán)益。

我國(guó)公司法解釋三第二十四條第三款明確指出，實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持?？梢?，隱名股東的顯名必須取得公司其他股東半數(shù)以上的認(rèn)同才可在公司公示性材料中得以體現(xiàn)，即取得股東資格。因此，隱名股東顯名的條件可歸納為以下三點(diǎn)：一是前提性條件，應(yīng)符合本文上述關(guān)于隱名股東認(rèn)定的基本要求，主要就是隱名投資協(xié)議的效力問題，亦即要求隱名投資協(xié)議合法有效。二是出資義務(wù)的履行，隱名股東應(yīng)實(shí)際上履行了出資義務(wù)。“在隱名股東主張顯名的情況下，應(yīng)將是否實(shí)際出資作為重要的考量因素，對(duì)隱名股東出資應(yīng)從嚴(yán)把握，出資瑕疵的隱名股東在是否能夠顯名、顯名的股權(quán)份額上都應(yīng)受到影響。當(dāng)然，對(duì)出資的考量不能要求隱名股東實(shí)繳全部出資，在現(xiàn)行公司法實(shí)行授權(quán)資本制的情況下，只要未違反法律規(guī)定或者約定的實(shí)繳出資的期限，隱名股東的顯名都不應(yīng)受影響。”②三是實(shí)質(zhì)性條件，必須取得公司其他股東半數(shù)以上的同意。關(guān)于實(shí)質(zhì)性條件應(yīng)靈活把握。“如果其他股東知道隱名股東的存在，但在合理期限內(nèi)不表示異議的，應(yīng)視為確認(rèn)；若隱名股東事實(shí)上行使股東權(quán)利而其他股東未提出異議，也視為確認(rèn)。”③實(shí)際上這就是公司其他股東的默認(rèn)。但是，隱名股東之顯名如果無法取得其他股東半數(shù)以上的同意，那么顯名的目的就無法達(dá)到，隱名股東權(quán)益將置于不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)中。

三、隱名股東的股東資格

我國(guó)公司法第三十二條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?？梢?，股東名冊(cè)是認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，但并非唯一標(biāo)準(zhǔn)（公司章程也可成為認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)）；公司登記僅對(duì)善意第三人具有公示意義，對(duì)其他人及公司內(nèi)部而言并不能成為對(duì)抗的理由。因此，就形式意義而言，隱名股東并不具有股東資格，名義股東則具有股東資格。但是，我國(guó)公司法解釋三第二十五條第一款規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的是善意取得制度，這意味著名義股東并非股權(quán)所有者，隱名股東才是股權(quán)所有者，然而，隱名股東要取得股東資格要取得其他股東半數(shù)以上同意的，事實(shí)上，隱名股東并不具有股東資格，而且，隱名股東可能并不想或事實(shí)上不能取得股東資格而只能獲取投資收益，因此，善意第三人以外的人是否應(yīng)該承受這種交易損失也是一個(gè)值得思考的問題，畢竟隱名股東與名義股東之間的協(xié)議對(duì)其他人并沒有效力，隱名股東本應(yīng)承受這種損害，這是其在隱名出資時(shí)就應(yīng)當(dāng)預(yù)料到并愿意承擔(dān)的法律后果。因此，在隱名股東沒有顯名的情況下，無論其出于什么原因，都不宜認(rèn)定其具有股東資格。此時(shí)認(rèn)定名義股東的股東資格對(duì)公司、對(duì)公司交易人而言都是最正常的情形，即使隱名股東因此而權(quán)益受損，也應(yīng)由隱名股東和名義股東依約定承擔(dān)相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。否則，對(duì)公司及交易相對(duì)人而言都是不公平的，亦是不可接受的。

四、隱名投資法律風(fēng)險(xiǎn)防范

基于上述分析可知，隱名股東權(quán)益保護(hù)的前提條件是隱名投資協(xié)議的合法有效。但是，考慮到隱名投資協(xié)議可能存在違法而無效的可能性，因此，隱名投資亦不能將全部法律風(fēng)險(xiǎn)防范寄托在隱名投資協(xié)議上。無論一個(gè)協(xié)議如何約定，都不可能完全防止合同當(dāng)事人違約，只要違約人愿意承擔(dān)相應(yīng)的違約后果，承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，合同就無法防止違約行為的發(fā)生。因此，隱名股東權(quán)益保護(hù)及法律風(fēng)險(xiǎn)防范應(yīng)多方面著手而予以周全考慮。

（一）防止隱名投資協(xié)議被認(rèn)定無效以及股權(quán)質(zhì)押登記

對(duì)于合法的隱名投資，法律會(huì)予以保護(hù)，相對(duì)而言，法律風(fēng)險(xiǎn)較小。對(duì)于違法的隱名投資，難以得到法律的保護(hù)，法律風(fēng)險(xiǎn)較大。如果隱名投資協(xié)議被法院認(rèn)定為無效，那么隱名股東的權(quán)益將無法得到法律的有效保護(hù)。因此，防止隱名投資協(xié)議無效是隱名股東必須審慎對(duì)待的首要問題。畢竟隱名股東與顯然股東之間的關(guān)系就是基于信賴基礎(chǔ)上的合同關(guān)系。對(duì)于隱名投資協(xié)議，特別需要注意的就是隱名股東與名義股東之間不能“以合法形式掩蓋非法目的”，這恰恰可能正是隱名股東存在的主要原因。一旦隱名股東與顯然股東之間以合同這一合法的形式掩蓋非法目的，那么隱名股東的權(quán)益將置于極高的法律風(fēng)險(xiǎn)之中。在此種情況下，可以考慮變換實(shí)際出資人與名義出資人之間法律關(guān)系，可以將隱名投資協(xié)議變換為借貸協(xié)議，即隱名股東——借款人將欲向公司出資的資金借貸給名義股東——借款人并簽訂書面借貸協(xié)議，借款人利用借貸資金以本人的名義出資而取得股東資格，出借人以借款人所持有的公司股權(quán)為擔(dān)保以償還借款，出借人與借款人雙方可以約定以借款人的股權(quán)收益在扣除出借人承諾支付給借款人的相關(guān)費(fèi)用（如報(bào)酬）后的余額用于償還出借人的全部債務(wù)。為保證出借人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)對(duì)借款人所持有的股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押登記。在此種情形下，隱名股東與名義股東之間體現(xiàn)的就不再是隱名投資協(xié)議關(guān)系而是合法有效的借貸關(guān)系，就可避免隱名投資協(xié)議被認(rèn)定無效而帶來的相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)，從而更好地保護(hù)隱名股東的投資權(quán)益。

如果名義股東——借款人以其所持有的股票出質(zhì)，那么依據(jù)我國(guó)擔(dān)保法和物權(quán)法的規(guī)定，隱名股東——出借人與名義股東之間應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。以證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理機(jī)關(guān)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。這樣就可以避免名義股東擅自處分股權(quán)，亦可保證隱名股東在特殊情形下的優(yōu)先受償權(quán)，也可以避免繼承糾紛中的股權(quán)被認(rèn)定為名義股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

（二）隱名股東應(yīng)盡一切可能取得公司其他股東半數(shù)以上人的書面認(rèn)可或事實(shí)認(rèn)可

在隱名投資中，如果隱名股東能夠取得名義股東以外的多數(shù)股東的身份認(rèn)可——一種事實(shí)狀態(tài)，即讓名義股東所在的公司半數(shù)以上的其他股東在事實(shí)上知悉隱名股東實(shí)際出資這一事實(shí)則對(duì)隱名股東權(quán)益的保障十分有利，這也是比較穩(wěn)妥的隱名投資權(quán)益保護(hù)的策略，亦有利于隱名股東的顯名。在這種情況下，如果能夠取得公司半數(shù)以上其他股東的書面認(rèn)可則更為可靠，例如記載于公司的股東會(huì)會(huì)議記錄中。更為重要的是如果名義股東與隱名股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)則更易實(shí)現(xiàn)，因?yàn)殡[名股東作為第三人，名義股東如果采取向隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的形式以使隱名股東取得法律上的股東資格，那么公司的其他股東具有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，如果其他股東主張優(yōu)先購(gòu)買，那么隱名股東可能就難以實(shí)現(xiàn)向法律上股東資格的轉(zhuǎn)變。同時(shí)，也可以在一定程度上避免名義股東擅自轉(zhuǎn)讓或處分股權(quán)而使隱名股東權(quán)益受損。

（三）名義股東的道德品質(zhì)或資信

隱名股東與名義股東之間系基于信賴基礎(chǔ)上的合同關(guān)系，無論是借貸關(guān)系，還是隱名投資關(guān)系，最可靠的保證顯然都是名義股東的道德品質(zhì)或資信。對(duì)于道德品質(zhì)即人品而言，是可以觀測(cè)的，只要名義股東具有一貫良好的道德品質(zhì)，那么，無論采取何種形式出資，隱名股東的權(quán)益都容易得到實(shí)現(xiàn)。但是，道德品質(zhì)畢竟是不可捉摸或多變的，隱名股東亦不能完全寄托于對(duì)名義股東的道德品質(zhì)的信賴，因此，名義股東的資信亦很重要。如果名義股東具有良好的道德品質(zhì)或資信，那么名義股東背信棄義行為或惡意損害隱名股東權(quán)益的機(jī)率就會(huì)很低。即使背信棄義或惡意損害隱名股東權(quán)益，隱名股東也可能得到實(shí)際的賠償。因此，在此種情況下，必須考慮約定合適的違約金并對(duì)隱名投資協(xié)議進(jìn)行公證，以取得強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

綜上所述，進(jìn)行股權(quán)質(zhì)押登記、取得公司其他股東半數(shù)以上人的認(rèn)可、選定資信或人品良好的名義股東是隱名股東權(quán)益保護(hù)的可靠保證。

注釋：

①我國(guó)公司法解釋三對(duì)隱名股東的規(guī)定是針對(duì)有限責(zé)任公司而言的，對(duì)股份有限公司并不必然適用。同時(shí)，由于股份有限公司資合性、公開性的特點(diǎn)和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的原則，隱名出資所引發(fā)的爭(zhēng)議很少，因此，本文的研究?jī)H限于有限責(zé)任公司而不包括股份有限公司。

②單云娟，張建民，曹辛.公司不正當(dāng)?shù)刈鑵s隱名股東顯名應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，載《人民司法》2015，16：64

③單云娟，張建民，曹辛.公司不正當(dāng)?shù)刈鑵s隱名股東顯名應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，載《人民司法》2015，16：64

項(xiàng)兆會(huì)（1977-），男，法學(xué)本科，浙江孚吉律師事務(wù)所律師；

朱群群（1982-），女，法學(xué)本科，律師。