離岸架構(gòu)煥發(fā)新生機(jī)

文/劉天永 編輯/劉麗娟

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離岸架構(gòu)煥發(fā)新生機(jī)

文/劉天永 編輯/劉麗娟

離岸架構(gòu)的設(shè)計(jì)已經(jīng)不再僅僅局限于稅收籌劃，其強(qiáng)大的自我法律保護(hù)體系、所處的完美資本運(yùn)作環(huán)境，已經(jīng)越來越被投資者重視，使其成為海外綠地投資結(jié)構(gòu)中的必要因素。

當(dāng)前，中國企業(yè)及境內(nèi)高凈值人士海外投資高潮不減。投資者在醉心于海外市場和盈利的同時(shí)，也更加關(guān)注防范和規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。中國企業(yè)在海外市場實(shí)施多元化投資戰(zhàn)略的過程中，應(yīng)當(dāng)有效利用離岸架構(gòu)，盡可能通過系統(tǒng)化方法規(guī)避和分散投資風(fēng)險(xiǎn)；同樣，中國境內(nèi)的高凈值人士也可以借助離岸架構(gòu)實(shí)現(xiàn)個人財(cái)富的保值、增值，并確保財(cái)富與投資的私密與安全。

離岸架構(gòu)仍是海外投資首選

2015年，二十國集團(tuán)（G20）委托經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）實(shí)施應(yīng)對稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移的行動計(jì)劃（BEPS），在全球掀起了打擊稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移的浪潮。與此同時(shí)，美國更是極力在世界范圍內(nèi)推行其FATCA法案，力圖獲取美國居民的海外離岸賬戶信息，打擊跨國避稅。跨國企業(yè)利用離岸公司避稅面臨越來越大的風(fēng)險(xiǎn)與挑戰(zhàn)。

但在市場層面，世界范圍內(nèi)離岸地的新注冊公司數(shù)量卻仍在不斷增加。產(chǎn)生這一現(xiàn)象的原因在于，建立離岸公司、實(shí)施離岸架構(gòu)已經(jīng)成為跨國企業(yè)海外投資最為有效和成熟的模式：其不僅具有節(jié)稅方面的巨大優(yōu)勢，更具備投資信息安全、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)分散等特點(diǎn)?？梢哉f，企業(yè)預(yù)期增加的監(jiān)管和合規(guī)成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及離岸架構(gòu)帶給企業(yè)的便利和收益。因此，在未來可預(yù)見的時(shí)間內(nèi)，離岸架構(gòu)仍將是跨國企業(yè)實(shí)施海外投資的最佳選擇。

2015年，李嘉誠旗下的兩大旗艦公司——長江實(shí)業(yè)與和記黃埔——發(fā)布聯(lián)合公告稱，將重組兩集團(tuán)的業(yè)務(wù)，并創(chuàng)立兩家新的上市公司——長和及長地，前者會接手兩個集團(tuán)所有非房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，后者則合并兩個集團(tuán)的房地產(chǎn)業(yè)務(wù)。長和在開曼群島成立公司，并在香港注冊及上市。根據(jù)公告，重組方案將分為三個階段實(shí)施：首先重組長江實(shí)業(yè)，然后通過協(xié)議安排實(shí)施一系列的并購，最后進(jìn)行分拆上市（交易前后的股權(quán)架構(gòu)如圖1所示）。

由于開曼群島是國際最為著名的“避稅天堂”之一，長江實(shí)業(yè)與和記黃埔的重組遷址方案引發(fā)了各界有關(guān)避稅的種種遐想。事實(shí)上，由于香港地區(qū)本地企業(yè)對來源于香港之外的利潤無須納稅，也不繳納遺產(chǎn)稅，本次重組的避稅功能極其有限。

從目前已公布的相關(guān)信息來看，該此重組具有充分的商業(yè)目的：李嘉誠2016年1月9日在記者會上表示，將公司注冊地搬到開曼群島主要是為了“做生意方便”；管理層解釋，遷址開曼主要出于技術(shù)性考慮；聯(lián)合公告則指出，重組在消除控股公司折讓、提高透明度、提高業(yè)務(wù)一致性、消除分層控股架構(gòu)、提升規(guī)模、提高融資靈活性等6大方面具有積極作用。

這一重組方案說明，離岸架構(gòu)獨(dú)有的特點(diǎn)，有助于企業(yè)在海外投資中合理規(guī)劃海外投融資項(xiàng)目、規(guī)避政治壁壘和政策壁壘。再舉一例。中國國內(nèi)兩家公司A、B欲在美國投資，但因其主營業(yè)務(wù)涉及敏感事項(xiàng)，美國政府設(shè)定了嚴(yán)格的審查標(biāo)準(zhǔn)，在投資過程中遭受政策阻擾。之后，A、B各以50%的股份合資在BVI群島設(shè)立了一間離岸公司C，并以C為投資主體在香港融資，從而順利進(jìn)入美國市場，成功實(shí)現(xiàn)了投資。

離岸架構(gòu)對接信托計(jì)劃

海外投資的離岸架構(gòu)有兩個核心要素：一是離岸平臺，二是海外信托計(jì)劃。離岸平臺的打造包括選擇合適的離岸國家或地區(qū)、選擇合適的離岸公司形式兩個核心步驟。海外投資平臺的建立，不僅可以規(guī)避國內(nèi)關(guān)于外匯、行業(yè)、資本市場運(yùn)作等方面的壟斷或管制，還可以有效利用離岸地自由而又充滿活力的法律制度體系，實(shí)現(xiàn)完善、高效的海外投資結(jié)構(gòu)以及運(yùn)營結(jié)構(gòu)的搭建。海外信托計(jì)劃是離岸架構(gòu)搭建的重要環(huán)節(jié)。借助信托高效、隱秘、安全等特點(diǎn)，離岸架構(gòu)成為更具優(yōu)勢的海外投資方案。

中國集團(tuán)企業(yè)A欲投資東南亞甲國，目的在于獲取當(dāng)?shù)亓畠r(jià)的勞動力和利用先進(jìn)技術(shù)開發(fā)當(dāng)?shù)卦牧?。由于目?biāo)原材料在甲國屬于買方市場，因此A企業(yè)擁有充分強(qiáng)勢的定價(jià)權(quán)限。最初的投資結(jié)構(gòu)如圖2-1所示。由于直接投資結(jié)構(gòu)過于簡單，致使投資者的信息無法得到有效保護(hù)，從而極大限制了A企業(yè)充分行使定價(jià)權(quán)以及境內(nèi)外利潤的安排，不但降低了資金和利潤的靈活性，而且一旦其未來退出在甲國的投資，還會背上沉重的跨國稅收負(fù)擔(dān)。鑒此，A企業(yè)需要對其海外投資架構(gòu)進(jìn)行重新規(guī)劃和設(shè)計(jì)。

圖1　長江實(shí)業(yè)與和記黃埔重組前后的股權(quán)架構(gòu)

借助離岸架構(gòu)，A企業(yè)對其原投資方案進(jìn)行了優(yōu)化（見圖2-2）。第一步，A企業(yè)在香港設(shè)立投資平臺HK公司，并將資金注入HK公司；第二步，HK公司在BVI設(shè)立BVI信托公司，并將資金置入BVI公司的信托計(jì)劃，信托受益人設(shè)定為HK公司，受托人設(shè)定為BVI公司；最后一步，BVI公司運(yùn)用信托計(jì)劃中的資金在甲國設(shè)立B公司，承擔(dān)目標(biāo)原材料的生產(chǎn)功能。這一離岸架構(gòu)將離岸平臺與信托計(jì)劃有效地結(jié)合起來，除了具備離岸架構(gòu)本身的商業(yè)投資優(yōu)勢以外，還具有三方面的稅務(wù)優(yōu)勢。

一是可以充分發(fā)揮投資企業(yè)的定價(jià)優(yōu)勢。由于目標(biāo)原材料在甲國屬于買方市場，因此，HK公司購進(jìn)B公司生產(chǎn)的原材料時(shí)可以自由靈活地實(shí)施定價(jià)安排，并且可以把境內(nèi)企業(yè)與HK公司的采購定價(jià)相分離，避免境內(nèi)稅務(wù)當(dāng)局對價(jià)格和收入的稅務(wù)監(jiān)管。A企業(yè)可以與HK公司共同向B公司實(shí)施原材料采購，從而增強(qiáng)了采購價(jià)格的合理性。

二是可隱蔽關(guān)聯(lián)投資及交易信息。由于在境內(nèi)A企業(yè)與甲國B公司之間設(shè)置了兩層離岸公司以及一份股權(quán)代持信托計(jì)劃，因而可以有效地隱蔽境內(nèi)A企業(yè)與甲國B公司之間的投資關(guān)系，使得它們之間的交易和安排更為自由和靈活。

三是可降低投資退出時(shí)的跨國稅務(wù)成本。在離岸架構(gòu)中置入股權(quán)代持信托計(jì)劃，一方面可以隱蔽投資者與被投資公司之間的投資關(guān)系；另一方面，可以簡化并隱蔽地實(shí)施投資退出的資本運(yùn)作，從而避免跨國稅務(wù)成本。當(dāng)境內(nèi)A企業(yè)欲退出其在甲國的投資時(shí)，不必直接轉(zhuǎn)讓B公司的股權(quán)，而是由BVI公司、HK公司以及擬受讓方共同修訂并簽署原有的股權(quán)代持信托計(jì)劃，將委托人和受益人更改為擬受讓方。之后，HK公司再將BVI公司的股權(quán)在香港轉(zhuǎn)讓給擬受讓方，實(shí)現(xiàn)投資從甲國的退出。上述資本運(yùn)作只需BVI公司和HK公司繳納少量稅額即可完成，因而可有效降低跨國稅務(wù)成本。

圖2-1　A企業(yè)跨境投資的最初設(shè)想

圖2-2　A企業(yè)優(yōu)化后的跨境投資結(jié)構(gòu)

圖3-1　甲、乙、丙最初設(shè)想的投資結(jié)構(gòu)

圖3-2　基于分散商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)考慮對投資結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

發(fā)揮分散商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)功能

在進(jìn)行海外投資的過程中，如果投資者將不同的投資項(xiàng)目分別配備離岸平臺，則既可以達(dá)到避免暴露投資結(jié)構(gòu)的目的，也有利于規(guī)避和分散商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

在下述案例中，甲、乙、丙為三個自然人投資者，欲共同投資設(shè)立一家香港公司來投資海外的三個項(xiàng)目。三位投資者最初設(shè)想的投資結(jié)構(gòu)如圖3-1所示。這一投資結(jié)構(gòu)存在一定的隱患：首先，投資者甲、乙、丙三人信息完全得不到保護(hù)；其次，香港公司具備信息完全透明的特征，使得在之后的投資過程中所有項(xiàng)目投資結(jié)構(gòu)均會暴露無遺；最后，香港公司同時(shí)持有三個海外項(xiàng)目，不利于風(fēng)險(xiǎn)防范與分散。

為了對海外投資結(jié)構(gòu)進(jìn)行優(yōu)化，甲、乙、丙引入了離岸平臺（見圖3-2）。第一步，由甲、乙、丙三人各自持有一家BVI公司，分別為A、B、C，以此確保投資者信息不透明性，保證原始投資信息的安全，并將原本屬于甲、乙、丙三人關(guān)聯(lián)化的共同投資行為從投資人信息上進(jìn)行分離和隱藏；第二步，再設(shè)立D、E、F三家BVI公司，且三家公司均由A、B、C三家BVI公司共同持有；最后一步，用D、E、F三家BVI公司分別投資海外項(xiàng)目一、海外項(xiàng)目二、海外項(xiàng)目三，由于D、E、F都是BVI公司，依然可憑借其不透明性保證投資方的信息安全，并可達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)分散的目的。

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的不斷深化，離岸架構(gòu)在全球資本市場中越發(fā)多元化。不同領(lǐng)域、不同規(guī)模的投資者對其認(rèn)知和了解也愈發(fā)深刻。離岸架構(gòu)的設(shè)計(jì)已經(jīng)不再僅僅局限于稅收籌劃，其強(qiáng)大的自我法律保護(hù)體系、所處的完美資本運(yùn)作環(huán)境，已經(jīng)越來越被投資者重視，使其成為海外綠地投資結(jié)構(gòu)中的必要因素。

作者系華稅律師事務(wù)所主任

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