離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問(wèn)題之探析

王　歡（西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院，陜西　西安　　710063）

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離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問(wèn)題之探析

王歡
（西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院，陜西西安710063）

摘要：兒童是父母雙方愛(ài)情的結(jié)晶和生命的延續(xù)，不僅是家庭的重要成員，更是國(guó)家發(fā)展的希望和社會(huì)未來(lái)的主人。關(guān)注兒童健康成長(zhǎng)，保護(hù)兒童最大利益，己經(jīng)成為社會(huì)的共識(shí)。針對(duì)此，筆者抽樣了中國(guó)裁判文書網(wǎng)上100件相關(guān)案例進(jìn)行了研究。

關(guān)鍵詞：離婚訴訟；兒童撫養(yǎng)

一、我國(guó)離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問(wèn)題現(xiàn)狀

現(xiàn)今我國(guó)的離婚率逐年上升，父母的離婚改變了兒童原來(lái)的撫養(yǎng)方式和生活環(huán)境，對(duì)其日后的成長(zhǎng)和發(fā)展會(huì)產(chǎn)生重要影響，因此，解決好離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問(wèn)題，對(duì)保障兒童的身心健康成長(zhǎng)具有重要意義。

從撫養(yǎng)案件的總數(shù)量來(lái)看，在離婚案件中幾乎有百分之八十的案子涉及撫養(yǎng)問(wèn)題。從父母撫養(yǎng)兒童的情況來(lái)看，3歲以下的兒童主要判決由母親撫養(yǎng)，而判歸一方撫養(yǎng)的幾乎都是爺爺奶奶在帶。從撫養(yǎng)費(fèi)的給付方式來(lái)看，有判決一次性支付的，有一年一次性支付的，還有按月支付的。給付方式上主要是通過(guò)法官自由裁量。從父或母行使探望權(quán)的時(shí)間和方式來(lái)看，基本上都是按照法定最低標(biāo)準(zhǔn)一個(gè)月一次來(lái)規(guī)定的。

二、司法實(shí)踐處理兒童撫養(yǎng)問(wèn)題之不足

（一）缺乏“兒童最大利益原則”的立法指導(dǎo)。誠(chéng)然，對(duì)于離婚訴訟中處理兒童撫養(yǎng)問(wèn)題，我國(guó)的《婚姻法》、《收養(yǎng)法》及相關(guān)司法解釋的許多規(guī)定體現(xiàn)了“兒童最大利益原則”。但是，我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》還沒(méi)有明確確立“兒童最大利益原則”。

（二）欠缺法院的公力監(jiān)督和適當(dāng)干預(yù)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》第36，37，38條的規(guī)定，離婚時(shí)處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題，首先由父母雙方協(xié)商確定。根據(jù)我們的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，父母雙方協(xié)議的內(nèi)容往往完全取決于父母，而法院對(duì)此沒(méi)有進(jìn)行相應(yīng)的公力監(jiān)督和適當(dāng)?shù)母深A(yù)。直接撫養(yǎng)兒童的父母一方的職業(yè)及經(jīng)濟(jì)收入狀況如何，是否能保障兒童正常的生活和學(xué)習(xí)需要判決書中沒(méi)有看到法官對(duì)此進(jìn)行的陳述。

（三）確定兒童撫養(yǎng)費(fèi)之不足。我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》第36，37條規(guī)定“父母離婚后子女生活和學(xué)習(xí)等費(fèi)用由父母雙方共同承擔(dān)”即一般情況是父母每人各負(fù)擔(dān)一半。根據(jù)此種計(jì)算方法，如果父母一方每月給600元的撫養(yǎng)費(fèi)，那子女每月就能獲得大約1200元的撫養(yǎng)費(fèi)，但是就當(dāng)今社會(huì)的消費(fèi)水平，這能滿足孩子的也僅僅是溫飽。當(dāng)今社會(huì)將一個(gè)孩子撫養(yǎng)長(zhǎng)大不僅僅要解決溫飽，主要的還是教育，醫(yī)療等等。

（四）確定父母行使探望權(quán)之不足。我國(guó)《婚姻法》第38條規(guī)定了探望權(quán)的行使，但在實(shí)際中判決中擁有撫養(yǎng)權(quán)的一方往往不愿意讓對(duì)方探望孩子，或者是由于孩子的學(xué)業(yè)壓力，父母探望權(quán)的行使往往也只是驚鴻一瞥，并不能真正有利于孩子的身心健康。

三、司法實(shí)踐處理兒童撫養(yǎng)問(wèn)題之改進(jìn)建議

（一）確立“兒童最大利益原則”。父母、法官在確定直接撫養(yǎng)人、撫養(yǎng)費(fèi)以及探望權(quán)時(shí)，應(yīng)以“兒童最大利益”原則作為指導(dǎo)思想和審酌標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)父母需求與子女利益發(fā)生沖突時(shí)，需要優(yōu)先考慮子女利益。

（二）加強(qiáng)法院的公力監(jiān)督和適當(dāng)干預(yù)。法官必須依法對(duì)離婚訴訟中兒童撫養(yǎng)問(wèn)題的處理進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查、監(jiān)督。法官應(yīng)該在詳細(xì)了解整個(gè)案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，以“兒童最大利益原則”為最終衡量標(biāo)準(zhǔn)，指導(dǎo)離婚父母協(xié)商解決兒童撫養(yǎng)問(wèn)題。判決確定兒童的直接撫養(yǎng)人時(shí)，法官要考慮兒童、父母的情況和意愿，滿足兒童的精神、物質(zhì)生活需要，確保兒童活、學(xué)習(xí)環(huán)境的穩(wěn)定。

（三）提高撫養(yǎng)費(fèi)的給付額度。適當(dāng)提高撫養(yǎng)費(fèi)的給付額度。鑒于離婚父母一方作為直接撫養(yǎng)人，其照顧、撫養(yǎng)兒童可能對(duì)工作或經(jīng)濟(jì)收入造成一定影響，可以根據(jù)其撫養(yǎng)不同年齡的子女，對(duì)離婚父母另一方給付撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。

（四）保障探望權(quán)的行使。在審理案件過(guò)程中，建議法官應(yīng)明確告知父母雙方，探望權(quán)不只是未直接撫養(yǎng)兒童的父母一方享有的權(quán)利，更是其履行撫養(yǎng)責(zé)任的一種應(yīng)盡義務(wù)。探望權(quán)不是由于離婚而產(chǎn)生的新權(quán)利，而是親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)的權(quán)能延伸。離婚后的父母探望兒童只是父母雙方繼續(xù)齊心協(xié)力撫養(yǎng)兒童的一種共同監(jiān)護(hù)的形式。法官應(yīng)當(dāng)履行告知和審查義務(wù)。應(yīng)當(dāng)在離婚訴訟中向離婚當(dāng)事人雙方履行告知義務(wù)，離婚調(diào)解書或離婚判決書都應(yīng)該包括探望權(quán)（行使時(shí)間、地點(diǎn)和方式）的內(nèi)容，保障探望權(quán)制度得到實(shí)施.

（五）其他方面的改進(jìn)建議。法官在審理離婚訴訟時(shí)對(duì)兒童撫養(yǎng)問(wèn)題應(yīng)注重調(diào)解，維護(hù)兒童的最大利益?；诟改缸优g天然的血緣親情，通過(guò)對(duì)父母雙方的法制教育、說(shuō)理、勸說(shuō)和協(xié)商，調(diào)解可以緩和父母雙方的對(duì)立情緒，容易達(dá)成有利于兒童利益的協(xié)議，減少父母離婚對(duì)兒童的不利影響。尤其是在撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額問(wèn)題上可以結(jié)合雙方實(shí)際情況達(dá)成最合理的給付協(xié)議。

增設(shè)“兒童訴訟代表人”制度法院在審理離婚案件時(shí)，可以依法為兒童指定“訴訟代表人”，由其代表兒童參加訴訟。正如刑事訴訟中的合適成年人制度一樣，訴訟代表人具有獨(dú)立的訴訟主體地位，在全面了解案情和收集證據(jù)的基礎(chǔ)上，充分聽(tīng)取兒童的意見(jiàn)，在直接撫養(yǎng)人的確定、撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的確定以及探望權(quán)的行使等方面向法院提出報(bào)告和建議，以供參考。

法官在所審理的離婚案件中，如果兒童是在10歲以上應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)其對(duì)直接撫養(yǎng)人的意見(jiàn)，并在判決中標(biāo)明。兒童隨著年齡的增長(zhǎng)，其認(rèn)知能力不斷提高，對(duì)關(guān)乎自身的部分事務(wù)，其有能力做出自己的決定。應(yīng)該尊重兒童的意愿和自我決定權(quán)。

除此之外，民政部門也應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其積極作用，將離婚訴訟中兒童的直接撫養(yǎng)人錄入系統(tǒng)，記錄明確的家庭住址聯(lián)系方式，尤其是對(duì)家庭環(huán)境較為復(fù)雜，或者父母離婚時(shí)雙方都不愿承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)的情況特別標(biāo)記。建立相應(yīng)的回訪制度，具體實(shí)施可以由居委會(huì)、村委會(huì)來(lái)進(jìn)行，形成回訪意見(jiàn)，做出評(píng)估報(bào)告。對(duì)于直接撫養(yǎng)人未盡撫養(yǎng)義務(wù)責(zé)令其改正，對(duì)直接撫養(yǎng)人綜合考慮繼續(xù)撫養(yǎng)兒童不利于其健康成長(zhǎng)的，更換撫養(yǎng)人。

參考文獻(xiàn)：

［1］李俊著.《離婚救濟(jì)制度研究》［M］.西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)，法律出版社出版（2008年版）

［2］馮源.《論兒童最大利益原則的尺度——新時(shí)代背景下親權(quán)的回歸》［J］.河北法學(xué)，2014，（6）

中圖分類號(hào)：DF551

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671-864X（2016）07-0065-01

作者簡(jiǎn)介：王歡（1992.01-），女，漢族，陜西寶雞人，西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院2015級(jí)碩士研究生