淺談國際私法對弱者權(quán)益的保護(hù)

高　晶（河北大學(xué)政法學(xué)院，河北　保定　　071000）

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淺談國際私法對弱者權(quán)益的保護(hù)

高晶
（河北大學(xué)政法學(xué)院，河北保定071000）

摘要：隨著經(jīng)濟(jì)全球化趨勢加強(qiáng)，涉外國際民商事交往日益頻繁，當(dāng)事人之間地位不平等現(xiàn)象屢見不鮮，弱者權(quán)益保護(hù)迫在眉睫。為使國際糾紛得到公平解決，各國國際私法均應(yīng)以保護(hù)弱者權(quán)益為出發(fā)點(diǎn)，滿足實(shí)質(zhì)正義要求。本文首先從弱者界定出發(fā)，明確弱者權(quán)益保護(hù)之法理基礎(chǔ)，以及國際私法對于其保護(hù)的原則及具體法律適用規(guī)定；最后針對我國國際私法提出建議，以期更好保護(hù)弱者權(quán)益。

關(guān)鍵字：國際私法；弱者權(quán)益保護(hù)；建議

一、弱者的界定及弱者權(quán)益保護(hù)的理論基礎(chǔ)

“弱者”是相對“強(qiáng)者”而言，指對于社會資源占有量較小的群體。本文擬研究國際私法上的弱者權(quán)益保護(hù)問題，因此從法律角度出發(fā)分析弱者的含義，在國際私法中，指在國際民商事法律關(guān)系中處于劣勢地位的當(dāng)事人。

人文精神、實(shí)質(zhì)正義是弱者權(quán)益保護(hù)的兩大理論基礎(chǔ)。人文精神是整個(gè)社會哲學(xué)思想發(fā)展的產(chǎn)物，是人對自身作為個(gè)體存在的價(jià)值與尊嚴(yán)、人性與人格、生存與生活、現(xiàn)實(shí)與理想、命運(yùn)與前途的認(rèn)識和理解、思考與把握。［1］國際私法中的弱者權(quán)益保護(hù)原則正是體現(xiàn)人文精神的典型之作，相對于法律面前人人平等的一般原則，對于弱者身份的保護(hù)是一個(gè)例外。對于正義的界定，無非是公平、公正、正直、正當(dāng)?shù)群x。筆者認(rèn)為美國學(xué)者羅爾斯形式正義和實(shí)質(zhì)正義的觀點(diǎn)更值得深思。前者指表面正義，注重方式和手段，無論法律所規(guī)定的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是什么，在適用過程中每個(gè)人都是平等的。后者指深層正義，注重內(nèi)容和目的，是根據(jù)社會結(jié)構(gòu)這一根本原則來確定社會制度本身的正義。傳統(tǒng)國際私法追求法律適用的一致性與穩(wěn)定性，強(qiáng)調(diào)形式正義，不能滿足個(gè)案實(shí)現(xiàn)正義，應(yīng)當(dāng)滿足符合社會目的及對當(dāng)事人公正兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。自此人們開始意識尋求實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義，保障個(gè)人權(quán)益。

二、弱者權(quán)益保護(hù)原則在國際私法領(lǐng)域的呈現(xiàn)

國際私法領(lǐng)域中弱者權(quán)益保護(hù)原則不僅體現(xiàn)在基本理論中，還體現(xiàn)在沖突規(guī)范之中。首先來看基本理論中的弱者權(quán)益保護(hù)。最密切聯(lián)系原則是指法院在審理涉外民事案件過程中，應(yīng)從質(zhì)和量兩個(gè)角度考量，不能局限于客觀要素，應(yīng)將主客觀要素相結(jié)合，尋求法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。［2］在英美法系中，通常選擇有利于弱者保護(hù)的法律作為最密切聯(lián)系的法律加以適用；大陸法系中，根據(jù)“特征性履行”確定連接點(diǎn)及準(zhǔn)據(jù)法，所帶來法律后果通常不利于弱者權(quán)益保護(hù)，因此有必要在適用最密切聯(lián)系原則。意思自治原則是指當(dāng)事人通過協(xié)商一致的意思表示進(jìn)而自由選擇準(zhǔn)據(jù)法的一項(xiàng)法律原則。［3］最初適用于國際合同領(lǐng)域，隨后擴(kuò)展至其他領(lǐng)域。雙方當(dāng)事人由于地位不同，強(qiáng)者利用意思自治原則對弱者欺壓進(jìn)而獲利現(xiàn)象常有發(fā)生，因此有必要對意思自治加以限制，各國實(shí)踐中對意思自治原則的適用都是有所限制的。

其次分析國際私法沖突規(guī)范對弱者權(quán)益保護(hù)呈現(xiàn)。在涉外婚姻家庭范疇，弱者權(quán)益保護(hù)原則主要體現(xiàn)在婚姻關(guān)系、子女關(guān)系等方面。婚姻關(guān)系中，婦女相對于丈夫通常處于弱勢地位。在夫妻財(cái)產(chǎn)制度法律適用問題上，通過對連接點(diǎn)增加或改變，選擇最有利于保護(hù)婦女權(quán)益之法。大多數(shù)國家尊重當(dāng)事人意思自治原則并通過一定手段加以限制，考量婦女意見，充分實(shí)現(xiàn)弱者權(quán)益保護(hù)。大多數(shù)國家關(guān)于親子關(guān)系的法律適用主要采取“有利原則”，通過增加連接點(diǎn)或選擇特定連接點(diǎn)實(shí)現(xiàn)對于子女權(quán)益保護(hù)。在涉外侵權(quán)范疇，國家之間經(jīng)貿(mào)往來越來越多，侵權(quán)現(xiàn)象屢見不鮮。各國在國際私法適用上，通常有以下幾種做法：第一，侵權(quán)行為地法的適用。即由于侵權(quán)人的侵權(quán)行為導(dǎo)致公共秩序擾亂，應(yīng)據(jù)以行為地法律追究行為人的責(zé)任。第二，共同屬人法的適用。若侵權(quán)行為的雙方當(dāng)事人同屬某一個(gè)國家公民或者在同一地方擁有住所，則直接適用共同的屬人法。第三，侵權(quán)行為地法與法院地法重疊適用。將二者結(jié)合起來選擇法律適用，運(yùn)用多個(gè)連接點(diǎn)進(jìn)行選擇，為被侵權(quán)人利益保護(hù)提供保障。第四，“有利于原則”的適用。十二屆海牙國際私法會議通過的《關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》指出了關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任案件，原告可以在兩至三個(gè)國家的法律中選擇一個(gè)對其利益給予最大保護(hù)的法律加以適用。［4］

三、完善我國國際私法關(guān)于弱者保護(hù)建議

完善我國國際私法弱者權(quán)益保護(hù)原則可從以下三方面分析。第一，加強(qiáng)貫徹平等原則。屈廣清教授提出立法建議：“監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，使用被監(jiān)護(hù)人本國法律與被監(jiān)護(hù)人本國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的法律?！钡俏覈睹裢ㄒ庖姟分嘘P(guān)于監(jiān)護(hù)規(guī)定使用被監(jiān)護(hù)人本國法律，但是對于我國境內(nèi)有住所的可適用我國法律。從本項(xiàng)規(guī)定得知，我國對沒有住所的被監(jiān)護(hù)人并未給予平等保護(hù)。本人認(rèn)為，沒有住所之被監(jiān)護(hù)人更屬于弱者保護(hù)重點(diǎn)對象，因此應(yīng)對其給予平等保護(hù)。第二，明確弱者權(quán)益保護(hù)原則。李雙元教授認(rèn)為將弱者權(quán)益保護(hù)原則提成為國際私法基本原則，有利于彌補(bǔ)立法上關(guān)于保護(hù)弱者權(quán)益不足之處，幫助司法人員應(yīng)用沖突規(guī)范，排出其中不利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律適用。［5］只有把弱者權(quán)益保護(hù)原則提升到根本原則的高度，才能將理論與現(xiàn)實(shí)結(jié)合起來，發(fā)揮作用。第三，擴(kuò)大弱者范圍。我國《法律適用法》中對于弱者規(guī)定較少，應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)國外國際私法立法，擴(kuò)大我國對于弱者權(quán)益保護(hù)的范圍，應(yīng)立足現(xiàn)實(shí)，緊跟時(shí)代的腳步，擴(kuò)大弱者范圍，保護(hù)其權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

［1］周潔：《國際私法中的保護(hù)弱者權(quán)益原則探析》，武漢大學(xué)碩士學(xué)位論文，2005年5月，第9頁。

［2］肖永平.國際私法原理［M］.北京：法律出版社，2003：132

［3］丁麗柏：“論國際商事仲裁制度中的意思自治原則”，重慶大學(xué)學(xué)報(bào)社會科學(xué)版，2006年第1期。

［4］李雙元.《中國與國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程》［M］.武漢：武漢大學(xué)出版社，1998.525

［5］杜瑞平：《國際私法中弱者權(quán)益的保護(hù)》，載《山西省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2010年第12期第32頁。

個(gè)人簡介：高晶，1992.10，祖籍河北石家莊，碩士學(xué)歷，現(xiàn)就讀于河北大學(xué)政法學(xué)院法律（法學(xué)）專業(yè)

中圖分類號：D997

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1671-864X（2016）07-0087-01