基于合規(guī)中介的P2P借貸中介端邏輯

大眾理財顧問互金項目組

P2P借貸服務(wù)平臺是P2P借貸服務(wù)行業(yè)的關(guān)鍵主體，其手牽借貸兩端，整個運營鏈條都由其打造。P2P借貸服務(wù)平臺作為信息中介是否合規(guī)經(jīng)營，直接決定著P2P借貸服務(wù)行業(yè)能否取得市場廣泛認(rèn)可，能否可持續(xù)健康發(fā)展。

2014年4月21日，銀監(jiān)會處置非法集資部際聯(lián)席會議辦公室主任劉張君對P2P平臺監(jiān)管提出了“四條紅線”，分別是：明確平臺的中介性、平臺本身不得提供擔(dān)保、不得搞資金池、不得非法吸收公眾存款。

2014年7月8日，銀監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，P2P不應(yīng)該匯集資金，在途資金和投資者的資金都要由銀行或第三方支付機構(gòu)進行托管，同時P2P本身也不得進行擔(dān)保，不得承諾貸款本金的收益，不承擔(dān)信用風(fēng)險和流動性風(fēng)險等。引入的擔(dān)保機構(gòu)要有資質(zhì)，不能承擔(dān)過多擔(dān)保倍數(shù)。

2015年7月18日，中國人民銀行等十部委聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，將P2P平臺明確定位為信息中介，不得提供增信服務(wù)。至此，關(guān)于P2P借貸服務(wù)行業(yè)定位的靴子落地。

2015年8月6日，最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，在第二十二條明確規(guī)定：“借貸雙方通過網(wǎng)絡(luò)貸款平臺形成借貸關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者僅提供媒介服務(wù)，當(dāng)事人請求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持；網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者通過網(wǎng)頁、廣告或者其他媒介明示或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔(dān)保，投資者請求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的提供者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！边@意味著，P2P借貸服務(wù)平臺提供超過自身能力的擔(dān)保不僅難以獲得法律支持，還需要對被增信服務(wù)誘惑而來的投資者進行賠付。

2015年12月28日，國務(wù)院法制辦公室發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法（征求意見稿）》第二條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)是指依法設(shè)立，專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介企業(yè)。該類機構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)為主要渠道，為借款人與出借人（即貸款人）實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)。”監(jiān)管意見明確了平臺信息中介的性質(zhì)，不能進行擔(dān)保，但可引進第三方擔(dān)保。

認(rèn)準(zhǔn)定位：信息中介

判斷一個P2P借貸服務(wù)平臺是合規(guī)的信息中介，主要從以下3個角度入手，如圖1所示。如果有其中一項不符合，該平臺的合規(guī)性將值得懷疑，至少存在著較高的風(fēng)險。

看借貸協(xié)議的簽署

具體而言，就是看投資者是否與具有融資資質(zhì)的實際借款人或借款企業(yè)簽署了借貸協(xié)議。P2P借貸的最本質(zhì)特征就是點對點，投資者與借款人直接對接。在中國化的增信、增流模式中，資金從投資者到借款人可能需要經(jīng)過不止一家機構(gòu)，但無論其過程如何，最后投資者都要與借款人在借貸關(guān)系上完成對接。通過簽署書面協(xié)議、電子協(xié)議或履行通知義務(wù)的前提下，讓投資者知道把錢借給了誰，讓借款人知道借的是誰的錢。如果沒有符合這項要求，就不符合P2P借貸的特征，也可能是一個理財平臺，但不是P2P借貸服務(wù)平臺。

常見的協(xié)議有兩種，一種是借貸協(xié)議，一種是委托協(xié)議。借貸協(xié)議是投資者和借款人簽訂的，其中P2P借貸服務(wù)平臺為作為第三方出現(xiàn)，也可能有擔(dān)保公司等作為第四方；而委托協(xié)議則是投資者和P2P借貸服務(wù)平臺簽訂的委托投資協(xié)議，是投資者把資金委托給平臺進行投資。P2P借貸服務(wù)平臺在整個借款、投資的過程中起的是居間平臺的作用，因此，在借貸協(xié)議中，借款人一欄中一定是投資者借款項目中的實際借款人，而不會是平臺。

看平臺是否自融或自擔(dān)保

P2P借貸服務(wù)平臺自融是指平臺的控制人通過平臺為自己的企業(yè)融資。這是我國目前法律明令禁止的行為，也是監(jiān)管層對于打擊非法集資的紅線。一般企業(yè)只能夠通過銀行、股市等金融機構(gòu)融資，不能未經(jīng)監(jiān)管批準(zhǔn)，公開向社會融資。

自擔(dān)保，指的是自己給自己擔(dān)保。法學(xué)專家認(rèn)為，之所以禁止自擔(dān)保，是因這種擔(dān)保形式不合法。究其原因，擔(dān)保行為是債權(quán)人、債務(wù)人、保證人三方完整的法律關(guān)系，P2P借貸服務(wù)平臺并未與借款人形成合同約定，借款人一般也不會與P2P借貸服務(wù)平臺提供反擔(dān)保措施（由于P2P借貸服務(wù)平臺不具備擔(dān)保資質(zhì)，即使提供也是違法的）。從邏輯上來講，自擔(dān)保是一個偽命題，自己給自己擔(dān)保有什么意義？與巨大的交易量相比，一旦借款人出現(xiàn)大面積違規(guī)，平臺根本無力提供擔(dān)保，所謂自我擔(dān)保就成了一句空話。所以，自擔(dān)保也是P2P借貸服務(wù)行業(yè)監(jiān)管的一條紅線。

自擔(dān)保的法律風(fēng)險，在于誘導(dǎo)金融消費者和投資者；而自融則是我國法律明令禁止的行為。對于監(jiān)管層來說，自融其實就是我們常常提到的監(jiān)管應(yīng)該明令禁止，并對違法的平臺予以打擊。對于自擔(dān)保，監(jiān)管層當(dāng)前仍持有一種包容的態(tài)度，多以教育引導(dǎo)為主。雖則如此，自擔(dān)保的平臺并不是規(guī)范的平臺。

看資金是否經(jīng)過第三方托管

作為信息服務(wù)中介，正規(guī)運作的P2P借貸服務(wù)平臺是不直接接觸投資者和借款人的資金的。投資者的資金直接打入第三方機構(gòu)（資金托管銀行或第三方支付機構(gòu)）的賬戶，到期本息也由第三方機構(gòu)劃撥給投資者，同時也按照協(xié)議約定撥付平臺的信息服務(wù)費。因此看一個平臺是否合規(guī)，要會看它是否具備第三方資金托管的標(biāo)配。有了第三方資金托管，P2P借貸服務(wù)平臺不接觸投資人資金，無法設(shè)資金池，那么即使平臺跑路，錢還是存在第三方機構(gòu)里面，避免了平臺老板卷款潛逃風(fēng)險。

在正規(guī)的托管型賬戶模式下，P2P借貸服務(wù)平臺為投資者和借款人設(shè)置虛擬二級賬戶，每個獨立賬戶都是平級的，沒有主賬戶和子賬戶的上下級關(guān)系。實現(xiàn)點對點的資金流動監(jiān)控，相對安全。投資者先把錢充到其在第三方支付上的賬戶里，當(dāng)進行投資交易時，第三方支付把投資人的錢直接撥到借款人賬戶，相當(dāng)一從點到點，不經(jīng)過平臺賬戶，所以平臺不能直接碰投資者的資金，這樣就降低了P2P借貸服務(wù)平臺的資金池風(fēng)險。

找準(zhǔn)角度：誰是P2P平臺的利益攸關(guān)者

根據(jù)“利益攸關(guān)者”分析法來羅列P2P借貸過程中的群體或個人，可以避免研究中的疏漏。所謂一個組織的利益攸關(guān)者是指在實現(xiàn)組織目標(biāo)的過程中影響或者被影響的群體或個人。P2P借貸服務(wù)平臺的內(nèi)部利益攸關(guān)者主要包括管理者、員工和所有者；外部利益攸關(guān)者主要包括借款人、投資者、增信機構(gòu)、增流機構(gòu)、資金托管與支付機構(gòu)、政府監(jiān)管機構(gòu)，以及行業(yè)聯(lián)盟和自律組織等。我們主要分析外部利益攸關(guān)者。

借款人、投資者與P2P借貸服務(wù)平臺構(gòu)成了P2P借貸過程中不可或缺的三大主體。它們都是P2P借貸服務(wù)平臺的服務(wù)對象，其多樣化需求直接帶來了P2P借貸服務(wù)平臺經(jīng)營模式和業(yè)務(wù)模式的多元化。

中國P2P借貸服務(wù)行業(yè)的政府監(jiān)管機構(gòu)是銀監(jiān)會。當(dāng)前業(yè)內(nèi)的監(jiān)管細則尚未出臺，但對P2P借貸服務(wù)行業(yè)的定位已經(jīng)明確，即信息中介而不是信用中介。

增信機構(gòu)主要是指為P2P借貸過程提供第三方擔(dān)保業(yè)務(wù)的融資性擔(dān)保公司、小貸公司、商業(yè)保理公司、融資租賃公司、信托公司、典當(dāng)行和政府機構(gòu)等。

增流機構(gòu)主要是指與P2P平臺在資產(chǎn)和資金兩端進行客戶增流合作的機構(gòu)，主要指與可實現(xiàn)線上線下資源和優(yōu)勢互補的其他P2P借貸服務(wù)平臺、資金端的機構(gòu)服務(wù)方和資產(chǎn)端的專業(yè)放款人等。

資金托管與支付機構(gòu)主要是指為P2P借貸提供支付通道和資金托管服務(wù)的合作銀行、第三方支付機構(gòu)。

行業(yè)聯(lián)盟和行業(yè)自律組織是P2P借貸借貸服務(wù)行業(yè)從業(yè)者自己的組織。它不但為行業(yè)的發(fā)展和從業(yè)者提供必要的支持和服務(wù)，還可以作為政府監(jiān)管的補充，發(fā)揮平臺與監(jiān)管機構(gòu)上下溝通、擔(dān)當(dāng)政府與企業(yè)的紐帶和橋梁的作用。

理順?biāo)悸罚赫J(rèn)清經(jīng)營模式

P2P借貸的本源模式是個人對個人（peer to peer），后來衍生出了個人對企業(yè)（peer to company，P2C）的模式，兩者并稱業(yè)內(nèi)的兩大基準(zhǔn)模式。于是P2P又有了狹義和廣義之分，狹義專指個人對個人的借貸模式，廣義的P2P也包括P2C。二者實踐中主要的差別在于融資方融資金額的大小，金額小的屬于狹義P2P（一般50萬元以下可以認(rèn)為是小額），大的屬于P2C。有企業(yè)主以個人名義在P2P平臺上融資給企業(yè)用，如果金額比較小，也歸為狹義P2P范疇，如圖2所示。