博元退市的法治效應(yīng)

文 《法人》特約評(píng)論員 劉興成

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博元退市的法治效應(yīng)

文 《法人》特約評(píng)論員 劉興成

在證券市場(chǎng)實(shí)行法治，能夠優(yōu)化資源配置，實(shí)現(xiàn)上市公司優(yōu)勝劣汰，推陳出新，鼓勵(lì)創(chuàng)新，激勵(lì)誠信經(jīng)營的上市公司

2016年3月21日，上交所發(fā)布了《關(guān)于終止珠海市博元投資股份有限公司股票上市的公告》。

“600656浙江鳳凰”作為滬市“老八股”，曾經(jīng)演繹中國證券市場(chǎng)上“不死鳥”的神話，在A股市場(chǎng)上存續(xù)了近26年后退市，以“*ST博元”的簡(jiǎn)稱成為“信披違法被終止上市”的第一股。博元投資退市之于中國證券市場(chǎng)，折射出什么樣的法治效應(yīng)？

博元退市遵循法治軌道

博元投資退市，其投資者的股票勢(shì)必大大縮水。部分投資者認(rèn)為，博元投資的違法行為發(fā)生在自2014年11月16日起施行的《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》之前，由于“法不溯及既往”，《退市意見》不能適用于生效以前的行為和事件。因此，不能對(duì)博元投資適用強(qiáng)制退市的規(guī)則。

《中華人民共和國公司法》第一百四十四條規(guī)定：“上市公司的股票，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易?！弊?006年5月19日起施行的《上海證券交易所股票上市規(guī)則》和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》都在第十四章專門規(guī)定了“暫停、恢復(fù)和終止上市”。

《中華人民共和國證券法》第五十五條規(guī)定了證券交易所決定暫停上市公司股票上市交易的5種情形?！蹲C券法》第五十六條則規(guī)定了證券交易所決定終止上市公司股票上市交易的5種情形：1、公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；2、公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正；3、公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；4、公司解散或者被宣告破產(chǎn)；5、證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

可見，《公司法》《證券法》《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》早就規(guī)定了強(qiáng)制退市規(guī)則。強(qiáng)制退市規(guī)則并不是《退市意見》的發(fā)明，《退市意見》只是對(duì)《公司法》《證券法》強(qiáng)制退市規(guī)則的具體化。博元投資退市于法有據(jù)。

博元投資退市也可以直接適用《退市意見》?！锻耸幸庖姟纷?014年11月16日起施行，而*ST博元于2015年3月26日被中國證監(jiān)會(huì)移送至公安機(jī)關(guān)。

《退市意見》第（六）條“對(duì)重大信息披露違法公司實(shí)施暫停上市”規(guī)定：“上市公司因信息披露文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，并且因違法行為性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重、市場(chǎng)影響重大，在行政處罰決定書中被認(rèn)定構(gòu)成重大違法行為，或者因涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪被依法移送公安機(jī)關(guān)的，證券交易所應(yīng)當(dāng)依法作出暫停其股票上市交易的決定?！?/p>

《退市意見》第（七）條“對(duì)重大違法暫停上市公司限期實(shí)施終止上市”規(guī)定：“對(duì)于上述因受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者因涉嫌犯罪被依法移送公安機(jī)關(guān)而暫停上市的公司，在證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定或者移送決定之日起一年內(nèi)，證券交易所應(yīng)當(dāng)作出終止其股票上市交易的決定?！?/p>

在*ST博元因被移交公安機(jī)關(guān)而暫停上市一年內(nèi)，上交所終止其上市，均發(fā)生在《退市意見》實(shí)施之后，不存在“法不溯及既往”的問題。對(duì)博元投資實(shí)行強(qiáng)制退市，并沒有偏離法治軌道，恰恰是遵循了法治軌道，為符合條件的上市公司強(qiáng)制退市開辟了法治道路。由于部分投資者誤解了法律規(guī)則，才得出不能對(duì)博元投資適用強(qiáng)制退市規(guī)則的結(jié)論。

法治給投資者明確預(yù)期

在證券市場(chǎng)實(shí)行法治，能夠優(yōu)化資源配置，實(shí)現(xiàn)上市公司優(yōu)勝劣汰，推陳出新，鼓勵(lì)創(chuàng)新，激勵(lì)誠信經(jīng)營的上市公司。法治給予上市公司確定的預(yù)期：優(yōu)秀的公司不僅可以上市，還可以在證券市場(chǎng)發(fā)展壯大；沒有競(jìng)爭(zhēng)力的公司，嚴(yán)重違法的公司，即使上了市，也要退市。

一個(gè)法治的證券市場(chǎng)，可以給予投資者明確的預(yù)期。法治可以建立證券市場(chǎng)的正向激勵(lì)機(jī)制，投資者購買和擁有業(yè)績(jī)優(yōu)良公司的股票，就是在投資，手中的股票會(huì)得到分紅和增值；如果投資者購買和擁有垃圾股，就是在投機(jī)甚至是在賭博，股票不僅不能分紅和增值，連投出去的本錢都可能虧損。垃圾股公司退市后，股票價(jià)值大打折扣。如果公司退市后，再遭遇破產(chǎn)清算，投資者的投入基本上打了水漂。

法治不僅能夠給予投資者上市公司退市后股票價(jià)值折損的明確預(yù)期，而且能夠給予投資者退市后權(quán)利救濟(jì)的明確預(yù)期。博元投資退市后，投資者仍然可以運(yùn)用法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益。

《退市意見》第（二十二）條“明確重大違法公司及相關(guān)責(zé)任主體的民事賠償責(zé)任”規(guī)定：“上市公司存在本意見規(guī)定的重大違法行為，公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等相關(guān)責(zé)任主體，應(yīng)當(dāng)按照《證券法》《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》的規(guī)定，賠償投資者損失；或者根據(jù)信息披露文件中的公開承諾內(nèi)容或者其他協(xié)議安排，通過回購股份等方式賠償投資者損失?！?/p>

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》第六條“健全中小投資者賠償機(jī)制”規(guī)定，督促違規(guī)或者涉案當(dāng)事人主動(dòng)賠償投資者。對(duì)上市公司違法行為負(fù)有責(zé)任的控股股東及實(shí)際控制人，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)、依法將其持有的公司股權(quán)及其他資產(chǎn)用于賠償中小投資者。招股說明書虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏致使投資者遭受損失的，責(zé)任主體須依法賠償投資者，中介機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

根據(jù)該意見，監(jiān)管部門有權(quán)督促博元投資當(dāng)事人主動(dòng)賠償投資者。如果博元投資考慮重新上市，便有動(dòng)力主動(dòng)賠償投資者，投資者可直接與博元投資協(xié)商并履行賠償方案。

如果投資者協(xié)商談判能力有限，可通過中國證監(jiān)會(huì)所屬的中國證券投資者保護(hù)基金公司或中證中小投資者服務(wù)中心公司，代表全體受害的投資者與博元投資協(xié)調(diào)賠償事宜，以前曾經(jīng)發(fā)生過這樣的案例。

如果博元投資當(dāng)事人不主動(dòng)賠償投資者或難以主動(dòng)賠償投資者，投資者有權(quán)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件，是指證券市場(chǎng)投資人以信息披露義務(wù)人違反法律規(guī)定，進(jìn)行虛假陳述并致使其遭受損失為由，而向人民法院提起訴訟的民事賠償案件。

博元投資虛假陳述證券民事賠償案件的被告，應(yīng)當(dāng)是虛假陳述行為人，包括：1、發(fā)起人、控股股東等實(shí)際控制人；2、發(fā)行人或者上市公司；3、有證據(jù)證明有過錯(cuò)的證券承銷商；4、有證據(jù)證明有過錯(cuò)的證券上市推薦人；5、有證據(jù)證明有過錯(cuò)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)；6、發(fā)行人或者上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級(jí)管理人員；7、有證據(jù)證明有過錯(cuò)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的直接責(zé)任人；8、其他作出虛假陳述的機(jī)構(gòu)或者自然人。

博元投資虛假陳述行為人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。投資人的實(shí)際損失包括：1、投資差額損失；2、投資差額損失部分的傭金和印花稅；3、1和2的資金利息，自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日，按銀行同期活期存款利率計(jì)算。

法治可以提高投資者風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。證券市場(chǎng)的中小投資者應(yīng)當(dāng)樹立理性投資意識(shí)，依法行使權(quán)利和履行義務(wù)，養(yǎng)成良好投資習(xí)慣，不聽信傳言，不盲目跟風(fēng)，提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)和自我保護(hù)能力。在防范風(fēng)險(xiǎn)能力不足時(shí)，投資者可聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)、專業(yè)人士，為自己提供專業(yè)保護(hù)。

（作者系金融律師，財(cái)經(jīng)法律評(píng)論員）