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    “一事不再理”原則及民事代理與代表制度的法理分析

    2016-05-14 03:35:47高峰
    關(guān)鍵詞:代理代表

    高峰

    內(nèi)容摘要:本案系一起建設(shè)工程施工合同抗訴案,本案的焦點(diǎn)在于本案是否屬于重復(fù)訴訟以及當(dāng)事人法律責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題。本文在分析基本案情及訴訟過(guò)程后,集中闡釋了了一事不再理原則的相關(guān)理論及立法現(xiàn)狀,并對(duì)前后兩訴進(jìn)行了比較分析。關(guān)于法律責(zé)任的承擔(dān),本文集中分析了無(wú)權(quán)代理、表見(jiàn)代理、委托代理和職務(wù)行為的聯(lián)系及區(qū)別,揭示法理,并對(duì)再審判決予以評(píng)判,以期為同類(lèi)型案件提供參考。

    關(guān)鍵詞:重復(fù)訴訟 一事不再理 代理 代表

    [基本案情]

    2003年12月21日,青島某建設(shè)工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)建設(shè)公司)作為甲方(發(fā)包方)與乙方(承包方)青島某勞務(wù)承包有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞務(wù)公司)簽訂勞務(wù)承包合同,工程名稱(chēng)為某大學(xué)教職工公寓,合同對(duì)工程地點(diǎn)、結(jié)構(gòu)特點(diǎn)、承包范圍、雙方責(zé)任、付款方式等事項(xiàng)進(jìn)行了約定。其中,合同第8條約定:周轉(zhuǎn)料具的管理采用誰(shuí)使用、誰(shuí)保養(yǎng)、誰(shuí)保管的原則。合同落款甲方處蓋有建設(shè)公司工程專(zhuān)用章及杜某某、李某某簽字,乙方處蓋有勞務(wù)公司印章并有譚某某簽字。譚某某系勞務(wù)公司股東、公司經(jīng)理。李某某系勞務(wù)公司股東。

    2004年4月3日,建設(shè)公司向各區(qū)段施工隊(duì)下發(fā)通知,要求各施工隊(duì)保證鋼管、鋼模板等材料及時(shí)退場(chǎng)。李某某在勞務(wù)公司負(fù)責(zé)人處簽名確認(rèn)。勞務(wù)公司在涉案工程施工中有三個(gè)施工隊(duì),分別為譚某施工隊(duì)、侯某施工隊(duì)、楊某某施工隊(duì)。施工中,三個(gè)施工隊(duì)之間相互借用周轉(zhuǎn)料具的憑證,均報(bào)給李某某。

    2005年11月17日,建設(shè)公司與李某某進(jìn)行了周轉(zhuǎn)料具的結(jié)算,形成《建筑工程(預(yù))結(jié)算表》,載明“譚某某施工隊(duì)(勞務(wù)公司)丟失周轉(zhuǎn)工具”明細(xì),合計(jì)人民幣327105.28元,表中有“材料員于某”、“分包結(jié)算人李某某”、李紹某的簽字。

    2007年9月17日,建設(shè)公司曾因勞務(wù)公司丟失周轉(zhuǎn)工具,以勞務(wù)公司為被告訴至青島市市北區(qū)人民法院,請(qǐng)求判令勞務(wù)公司賠償其丟失的周轉(zhuǎn)工具損失共計(jì)人民幣327105.28元。2007年12月20日,青島市市北區(qū)人民法院作出(2007)北民一初字第707號(hào)民事判決,駁回建設(shè)公司的訴訟請(qǐng)求。建設(shè)公司不服一審判決,提出上訴。2008年6月3日,青島市中級(jí)人民法院作出(2008)青民一終字第702號(hào)民事判決,駁回上訴,維持原判。建設(shè)公司不服二審判決,向山東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?009年8月11日,山東省高級(jí)人民法院作出(2009)魯民申字第30號(hào)民事裁定書(shū),駁回建設(shè)公司的再審申請(qǐng)。

    2010年3月31日,建設(shè)公司以勞務(wù)公司、李某某為被告訴至青島市市市北區(qū)人民法院,請(qǐng)求判令:1.兩被告連帶承擔(dān)賠償丟失周轉(zhuǎn)工具損失327105.28元;2.兩被告連帶承擔(dān)利息損失80660元。建設(shè)公司訴稱(chēng):工程竣工后,李某某代表勞務(wù)公司對(duì)丟失的周轉(zhuǎn)工具進(jìn)行了結(jié)算。事后,由于勞務(wù)公司始終不承認(rèn)李某某是其聘用的駐工地項(xiàng)目經(jīng)理的客觀(guān)事實(shí),致使建設(shè)公司的損失無(wú)法追回,不得已建設(shè)公司將勞務(wù)公司和李某某共同訴至法院,請(qǐng)求依法查清事實(shí)并賠償其損失。庭審中,建設(shè)公司、李某某還提交了收款收據(jù)、結(jié)算單、現(xiàn)金日記賬、維修協(xié)議等證據(jù)用以證明李某某系勞務(wù)公司涉案工程的現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人。

    [原審裁判情況]

    2010年10月25日,青島市市北區(qū)人民法院作出(2010)北民二商初字第290號(hào)民事判決,判決:一、勞務(wù)公司賠償建設(shè)公司周轉(zhuǎn)工具款人民幣327105.28元。二、勞務(wù)公司給付建設(shè)公司周轉(zhuǎn)工具款利息(以人民幣327105.28元為本金,自2007年9月17日起按銀行同期貸款利率計(jì)算到本判決生效確定的付款之日止)。三、李某某對(duì)以上一、二項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任。四、駁回建設(shè)公司的其他訴訟請(qǐng)求。

    勞務(wù)公司不服一審判決,提出上訴。

    2011年4月8日,青島市中級(jí)人民法院作出(2011)青民一終字第145號(hào)民事裁定,認(rèn)為:原審法院適用法律有誤,造成對(duì)當(dāng)事人的同一訴求重復(fù)審理,本院予以糾正。裁定:一、撤銷(xiāo)青島市市北區(qū)人民法院(2010)北民二商初字第290號(hào)民事判決;二、駁回被上訴人建設(shè)公司的起訴。

    [監(jiān)督意見(jiàn)]

    建設(shè)公司不服終審裁定,向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)監(jiān)督,青島市人民檢察院提請(qǐng)山東省人民檢察院抗訴。山東省人民檢察院以魯檢民抗[2012]246號(hào)民事抗訴書(shū)向山東省高級(jí)人民法院提出抗訴。理由如下:

    (一)終審裁定認(rèn)定“建設(shè)公司再次以同一事實(shí)和理由起訴,屬于重復(fù)訴訟,違反相關(guān)的訴訟程序”,屬于適用法律確有錯(cuò)誤

    本案中,建設(shè)公司于2010年3月31日以勞務(wù)公司和李某某為共同被告重新提起訴訟,該案與(2008)青民一終字第702號(hào)民事判決所確定的內(nèi)容存在很大差異。

    首先,兩起訴訟的訴訟主體不同。建設(shè)公司在2007年9月17日的訴訟系以勞務(wù)公司為被告;建設(shè)公司在2010年3月31日的訴訟系以勞務(wù)公司和李某某為共同被告。其次,兩起訴訟的訴訟理由不同。建設(shè)公司在2007年9月17日提起訴訟的理由是以勞務(wù)公司丟失周轉(zhuǎn)工具,要求勞務(wù)公司賠償丟失的周轉(zhuǎn)工具損失;建設(shè)公司在2010年3月31系以勞務(wù)公司始終不承認(rèn)李某某為其聘用的駐工地項(xiàng)目經(jīng)理,致使其損失無(wú)法追回為由起訴。

    可見(jiàn),本案建設(shè)公司的起訴有明確的被告、具體的訴訟請(qǐng)求和理由,屬于人民法院的主管范圍,符合法定的起訴條件,與已經(jīng)生效的判決在訴訟主體、訴訟理由方面均存在差異,有其獨(dú)立性,不屬于重復(fù)起訴,因此,本案不符合《民事訴訟法》第111條關(guān)于“一事不再理”的規(guī)定,人民法院不應(yīng)駁回建設(shè)公司的起訴,終審裁定認(rèn)定建設(shè)公司對(duì)本案的起訴系再次以同一事實(shí)和理由起訴屬于重復(fù)訴訟,屬適用法律確有錯(cuò)誤。

    (二)終審裁定以“建設(shè)公司雖然在本案中要求李某某承擔(dān)連帶責(zé)任,但其在起訴理由中自認(rèn)李某某出具結(jié)算表代表勞務(wù)公司,因此其訴訟請(qǐng)求與理由相互矛盾”為由,認(rèn)定“根據(jù)其起訴理由無(wú)法支持對(duì)李某某的訴訟請(qǐng)求”,從而駁回了建設(shè)公司對(duì)李某某的起訴,屬于適用法律確有錯(cuò)誤

    青島市中級(jí)人民法院(2008)青民一終字第702號(hào)民事判決認(rèn)定李某某與建設(shè)公司的結(jié)算不能代表勞務(wù)公司,因此,李某某的代理行為應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)權(quán)代理,那么其作為一名完全民事行為的自然人應(yīng)當(dāng)對(duì)其行為承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。建設(shè)公司為維護(hù)自己的合法權(quán)益,將利害關(guān)系人李某某列為被告,是其訴訟權(quán)利,符合法律規(guī)定,終審判決應(yīng)當(dāng)對(duì)李某某的無(wú)權(quán)代理行為是否給建設(shè)公司造成了損失,是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任進(jìn)行審理。如經(jīng)審查,李某某的無(wú)權(quán)代理行為未給建設(shè)公司造成損失,則應(yīng)當(dāng)判決駁回建設(shè)公司對(duì)李某某的訴訟請(qǐng)求,而非裁定駁回建設(shè)公司對(duì)李某某的起訴。本案中,終審僅以建設(shè)公司在起訴理由中自認(rèn)李某某出具結(jié)算表代表勞務(wù)公司,其訴訟請(qǐng)求與理由相互矛盾為由,駁回建設(shè)公司對(duì)李某某的起訴,屬適用法律確有錯(cuò)誤。

    [監(jiān)督結(jié)果]

    山東省高級(jí)人民法院受理抗訴后將本案指令青島市中級(jí)人民法院再審。2014年8月21日,青島市中級(jí)人民法院作出(2014)青民再終字第110號(hào)民事判決,認(rèn)為:本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是李某某和建設(shè)公司對(duì)周轉(zhuǎn)料具進(jìn)行結(jié)算的法律后果如何承擔(dān)。

    其一,李某某是勞務(wù)公司的股東之一,勞務(wù)公司確認(rèn)李某某在施工現(xiàn)場(chǎng),從事記工、開(kāi)會(huì)、填寫(xiě)收據(jù)等與施工相關(guān)的工作。李某某以勞務(wù)公司的名義參與工程相關(guān)事宜,足以使建設(shè)公司有理由相信李某某有勞務(wù)公司的授權(quán),代表勞務(wù)公司,對(duì)于建設(shè)公司而言,李某某與建設(shè)公司結(jié)算周轉(zhuǎn)料具的行為亦代表勞務(wù)公司。因李某某與勞務(wù)公司均未向建設(shè)公司說(shuō)明授權(quán)情況,因此,一審法院認(rèn)定李某某與勞務(wù)公司對(duì)授權(quán)不明均有過(guò)錯(cuò)并無(wú)不當(dāng)。

    其二,再審期間,勞務(wù)公司確認(rèn)因沒(méi)有原始記錄未與建設(shè)公司對(duì)周轉(zhuǎn)料具進(jìn)行結(jié)算,同時(shí)認(rèn)可周轉(zhuǎn)料具有丟失,但系工地管理混亂所致。本院認(rèn)為,勞務(wù)公司與建設(shè)公司合同約定,周轉(zhuǎn)料具采取誰(shuí)使用、誰(shuí)保養(yǎng)、誰(shuí)保管的原則,勞務(wù)公司自認(rèn)周轉(zhuǎn)料具有丟失,則根據(jù)合同約定,勞務(wù)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。勞務(wù)公司主張周轉(zhuǎn)料具丟失的根本原因系工地混亂,該理由并非合同中的免責(zé)事由。

    其三,關(guān)于丟失的周轉(zhuǎn)料具價(jià)值問(wèn)題,勞務(wù)公司稱(chēng)因缺失原始記錄未與建設(shè)公司進(jìn)行結(jié)算,現(xiàn)李某某與各個(gè)施工隊(duì)結(jié)算后,又與建設(shè)公司對(duì)周轉(zhuǎn)料具進(jìn)行了結(jié)算,因李某某代表勞務(wù)公司,且勞務(wù)公司并未提交證據(jù)證明李某某與建設(shè)公司的結(jié)算不真實(shí),建設(shè)公司要求勞務(wù)公司與李某某按照結(jié)算價(jià)值賠償損失及利息的請(qǐng)求應(yīng)予支持。

    因本案與建設(shè)公司2007年提起的訴訟在訴訟主體、訴訟請(qǐng)求及舉證方面均有不同,二審法院認(rèn)定本案違反一事不再理的原則不當(dāng)。綜上,建設(shè)公司的申訴理由成立,二審裁定適用法律有誤,應(yīng)予糾正。一審判決查明事實(shí)清楚,適用法律正確,應(yīng)予維持。判決:一、撤銷(xiāo)本院(2011)青民一終字第145號(hào)民事裁定書(shū);二、維持青島市市北區(qū)人民法院(2010)北民二商初字第290號(hào)民事判決。

    [判決理由及法理分析]

    本案涉及兩個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn),一是本案是否重復(fù)訴訟。二是李某某與建設(shè)公司對(duì)周轉(zhuǎn)料具丟失的法律責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)。

    (一)本案是否重復(fù)訴訟,涉及到民事訴訟中的“一事不再理”原則

    在本案訴訟期間,我國(guó)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋?zhuān)瑢?duì)一事不再理原則均沒(méi)有明確規(guī)定。一般認(rèn)為,《民事訴訟法》第111條第(5)項(xiàng)關(guān)于“對(duì)判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又起訴的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外”的規(guī)定,是一事不再理原則在我國(guó)法律上的淵源,但這一條文的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)略,在司法實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)。

    一事不再理原則,是將訴訟標(biāo)的、既判力、當(dāng)事人等諸多基本訴訟理論聯(lián)接在一起的粘合劑,對(duì)于民事訴訟正常秩序的維護(hù),具有不可替代的作用。對(duì)“一事”的認(rèn)定過(guò)寬,則使那些本該有權(quán)起訴請(qǐng)求法院裁判的爭(zhēng)議,拒之于法院門(mén)外,剝奪了當(dāng)事人享有的程序保障權(quán)利;對(duì)“一事”的認(rèn)定過(guò)窄,則把那些已經(jīng)由訴訟解決的爭(zhēng)議,重新進(jìn)入訴訟程序,違背了司法公正與效率之間平衡的價(jià)值目標(biāo)。關(guān)于“一事不再理”原則的具體適用對(duì)象,其中較有代表性的是“二同說(shuō)”和“三同說(shuō)”兩種觀(guān)點(diǎn)。無(wú)論是“二同說(shuō)”還是“三同說(shuō)”,其中以“同一當(dāng)事人”作為“一事不再理”原則適用對(duì)象的條件之一是共同的主張。本案中,建設(shè)公司的前訴系以勞務(wù)公司為被告,后訴系以勞務(wù)公司和李某某為共同被告,顯然兩起訴訟的當(dāng)事人并不相同。另外,民事訴訟中的“訴”包括三個(gè)要素:當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、事實(shí)理由。訴訟標(biāo)的,是指訴訟的客觀(guān)要素。但是,如何從訴訟標(biāo)的的實(shí)質(zhì)上作出定義,如何在實(shí)務(wù)中指導(dǎo)當(dāng)事人和法官識(shí)別爭(zhēng)議案件的訴訟標(biāo)的,確實(shí)是個(gè)難題。筆者認(rèn)為,訴訟標(biāo)的應(yīng)是一個(gè)本身包含了事實(shí)理由的概念。訴訟標(biāo)的由具體的法律事實(shí)與訴之聲明構(gòu)成。在訴訟標(biāo)的的識(shí)別上宜以訴之聲明為主要的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn),以具體的法律事實(shí)為輔助的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)。此處的法律事實(shí)為包含了時(shí)間和空間要素的具體的法律事實(shí)。

    綜合民事訴訟領(lǐng)域“一事不再理”的相關(guān)理論及我國(guó)的立法現(xiàn)狀,對(duì)前后兩訴進(jìn)行比較分析。前訴中,建設(shè)公司系以勞務(wù)公司丟失的周轉(zhuǎn)工具為由起訴;后訴中,建設(shè)公司系以勞務(wù)公司始終不承認(rèn)李某某為其聘用的駐工地項(xiàng)目經(jīng)理,致使其損失無(wú)法追回為由起訴??梢?jiàn),前后兩起訴訟的訴訟理由不同。另外,建設(shè)公司前訴的訴訟請(qǐng)求是請(qǐng)求勞務(wù)公司賠償周轉(zhuǎn)料具損失。建設(shè)公司后訴的訴訟請(qǐng)求是請(qǐng)求勞務(wù)公司和李某某連帶賠償周轉(zhuǎn)料具損失??梢?jiàn),前后兩起訴訟的訴訟請(qǐng)求亦不同。檢察機(jī)關(guān)最終作出本案不違反一事不再理的原則,終審裁定適用法律確有錯(cuò)誤的認(rèn)定,是合法適當(dāng)?shù)摹?/p>

    值得一提的是,最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》自2015年2月4日起實(shí)施,該解釋的亮點(diǎn)之一就是確定了“一事不再理”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定,以下三種情況構(gòu)成重復(fù)起訴:(1)前訴與后訴的當(dāng)事人相同;(2)后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同;(3)后訴與前訴的訴訟請(qǐng)求相同,或者后訴的訴訟請(qǐng)求實(shí)質(zhì)上是否定前訴的裁判結(jié)果。且在其他條文中也規(guī)定了一事不再理的情形。如原審原告在二審程序中撤回起訴后又重復(fù)起訴的,人民法院不予受理;一審原告在再審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的,人民法院不予受理??梢哉f(shuō),“一事不再理”的認(rèn)定自此在我國(guó)司法實(shí)踐中步入有法可依的軌道。

    (二)關(guān)于李某某與建設(shè)公司對(duì)周轉(zhuǎn)料具損失的法律責(zé)任承擔(dān)

    實(shí)體上,本案中關(guān)于法律責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題值得探討,涉及狹義的無(wú)權(quán)代理、表見(jiàn)代理、委托代理和職務(wù)行為的聯(lián)系及區(qū)別,給大家留下了深邃的思考空間。

    1.狹義的無(wú)權(quán)代理。《民法通則》第66條第1款規(guī)定:“沒(méi)有代理權(quán),超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)責(zé)任。”《合同法》第48條第1款規(guī)定:“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn)對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任?!鄙鲜鰞梢?guī)定幾乎一致,都認(rèn)為無(wú)權(quán)代理雖有瑕疵,但是可以通過(guò)追認(rèn)修補(bǔ)這一瑕疵,使其對(duì)被代理人發(fā)生法律效力。如果被代理人未予追認(rèn)無(wú)權(quán)代理行為,則行為人獨(dú)自承擔(dān)責(zé)任。本案中,如果認(rèn)定李某某與建設(shè)公司進(jìn)行周轉(zhuǎn)料具結(jié)算的行為系狹義的無(wú)權(quán)代理,在勞務(wù)公司未予追認(rèn)的情況下,則應(yīng)當(dāng)由行為人李某某承擔(dān)責(zé)任。

    2.表見(jiàn)代理。表見(jiàn)代理是指無(wú)權(quán)代理人的代理行為在客觀(guān)上使相對(duì)人相信其有代理權(quán),且相對(duì)人主觀(guān)上為善意無(wú)過(guò)失,因而,相對(duì)人可以向被代理人主張代理的效力。表見(jiàn)代理仍屬于無(wú)權(quán)代理的范疇,但是其法律后果與狹義的無(wú)權(quán)代理恰恰相反,前者由被代理人向相對(duì)人承擔(dān)責(zé)任,后者由無(wú)權(quán)代理人自身承擔(dān)責(zé)任。另外,無(wú)權(quán)代理中,被代理人往往對(duì)無(wú)權(quán)代理行為人無(wú)過(guò)錯(cuò)。而表見(jiàn)代理中,被代理人往往有過(guò)錯(cuò),比如法人內(nèi)部管理混亂。說(shuō)表見(jiàn)代理本質(zhì)上是一種無(wú)權(quán)代理,是因?yàn)槠錄](méi)有被代理人的授權(quán);說(shuō)表見(jiàn)代理是一種有效代理,是基于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,交易安全的價(jià)值凸現(xiàn)以及其他制度如善意取得制度的價(jià)值要求。在此情況下,表見(jiàn)代理的代理權(quán)與一般有權(quán)代理的代理人的代理權(quán)并無(wú)差別,即同樣發(fā)生有權(quán)的法律后果。

    本案中,如果認(rèn)定李某某的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理,具體講,當(dāng)建設(shè)公司在與李某某進(jìn)行結(jié)算時(shí),雖然應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎,但是基于李某某系勞務(wù)公司股東且長(zhǎng)期在工地從事施工管理工作的客觀(guān)事實(shí),建設(shè)公司有理由相信李某某有代理權(quán),其注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)降低,其過(guò)錯(cuò)可以忽略不計(jì)。根據(jù)法律規(guī)定,李某某表見(jiàn)代理行為的法律后果應(yīng)由被代理人勞務(wù)公司承擔(dān)。至于勞務(wù)公司和李某某之間的責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān),屬于另外一種法律關(guān)系。

    3.委托代理?!睹穹ㄍ▌t》第65條第3款規(guī)定:“委托書(shū)授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任?!蓖ǔG闆r下,在委托書(shū)授權(quán)不明的情況下,代理行為對(duì)被代理人發(fā)生效力。從妥當(dāng)性上,對(duì)于被代理人承擔(dān)代理的法律后果都沒(méi)有異議,但是對(duì)于代理人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任,值得商榷。連帶責(zé)任在多數(shù)情況下對(duì)相對(duì)人有利,但是從法律角度講,這種優(yōu)待是否有充分根據(jù)值得探討。代理關(guān)系中,代理人以被代理人的名義從事民事法律行為,其法律后果是否由被代理人承擔(dān),必須確定代理人是有權(quán)代理還是無(wú)權(quán)代理。從邏輯上分析,代理人或有權(quán)代理或無(wú)權(quán)代理,二者必居其一。《民法通則》第65條第3款規(guī)定的“授權(quán)不明”之下是否為有權(quán)代理存在疑問(wèn)。但是如為有權(quán)代理,也僅由被代理人承擔(dān)代理后果。再和表見(jiàn)代理作對(duì)比。表見(jiàn)代理本身即是無(wú)權(quán)代理,且相對(duì)人為善意無(wú)過(guò)失,在這種情況下,表見(jiàn)代理也僅讓代理行為對(duì)被代理人發(fā)生效力,代理人對(duì)相對(duì)人不承擔(dān)任何義務(wù)。即便按照對(duì)“授權(quán)不明”的一般理解,該代理為有權(quán)代理還是無(wú)權(quán)代理尚處于不明狀態(tài),《民法通則》第65條第3款也沒(méi)有規(guī)定相對(duì)人善意無(wú)過(guò)失,為什么相對(duì)人反而可以獲得代理人和被代理人的雙重保障。換一個(gè)角度,和表見(jiàn)代理之下的相對(duì)人相比,是否因相對(duì)人處于更多的損害或者處于更大的風(fēng)險(xiǎn)之中,以致于法律需要對(duì)相對(duì)人進(jìn)行更多的保護(hù)?如果沒(méi)有,在法律上就沒(méi)有理由厚此薄彼。從當(dāng)事人法律行為時(shí)的預(yù)期看,相對(duì)人僅僅預(yù)期被代理人履行義務(wù),連帶責(zé)任也超過(guò)了相對(duì)人正常合理預(yù)期,因此,該規(guī)定不符合民法制度的一貫精神。另外,《民法通則》第65條第3款規(guī)定的是委托代理中授權(quán)不明的情形。本案中,勞務(wù)公司并沒(méi)有向建設(shè)公司出具委托書(shū),因此,亦談不上委托書(shū)上的授權(quán)不明。在此情形下,如果認(rèn)定李某某的行為是基于委托代理,進(jìn)而以李某某與勞務(wù)公司對(duì)授權(quán)不明均有過(guò)錯(cuò)為由,判令雙方承擔(dān)連帶責(zé)任,在法律適用上有不妥之處。

    4.職務(wù)行為。《民法通則》第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),承擔(dān)民事責(zé)任?!甭殑?wù)行為通常是指工作人員行使職務(wù)的行為,是履行職責(zé)的活動(dòng),與工作人員的個(gè)人活動(dòng)相對(duì)應(yīng)。民法上,相對(duì)于法人的主體而言,法人的工作人員對(duì)外并不是獨(dú)立的民事主體,而是與法人屬于同一個(gè)有機(jī)整體,法人的工作人員的對(duì)外行為是代表行為而非代理行為。雖然代理行為和代表的行為后果很相似,但是代表行為不適用代理制度調(diào)整,其與代理有本質(zhì)不同。代表人可以單位的名義從事各種行為,即使是超越職權(quán)行為也應(yīng)由被代表的單位承擔(dān)民事責(zé)任。代理人只能在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義從事活動(dòng),超越代理權(quán)限的行為且未經(jīng)被代理人追認(rèn),應(yīng)由代理人自己承擔(dān)責(zé)任。職務(wù)行為與表見(jiàn)代理的區(qū)別的關(guān)鍵在于將所謂的代理人和被代理人的關(guān)系搞清楚。當(dāng)事人是法人工作人員并且從事與其職務(wù)有關(guān)的行為的,其行為實(shí)際上就是法人單位自己的行為,理應(yīng)由法人承擔(dān)行為所產(chǎn)生的法律后果,并不存在法人工作人員的獨(dú)立性問(wèn)題。

    本案中,李某某作為勞務(wù)公司的股東,在施工現(xiàn)場(chǎng)從事記工、開(kāi)會(huì)、填寫(xiě)收據(jù)等與施工相關(guān)的工作,建設(shè)公司雖然否認(rèn)李某某是其工作人員,但是李某某長(zhǎng)期在涉案工地工作的事實(shí)可以認(rèn)定李某某為建設(shè)公司的工作人員。如果認(rèn)定李某某與建設(shè)公司結(jié)算周轉(zhuǎn)工具的行為,是行使職務(wù)、履行職責(zé),則該行為是職務(wù)行為。職務(wù)行為并不是獨(dú)立的代理行為,其行為的法律后果應(yīng)由勞務(wù)公司承擔(dān)。

    基于上述分析,本案中,再審判決的行文似有失當(dāng)之處。一方面提到了李某某以勞務(wù)公司的名義參與工程相關(guān)事宜,足以使建設(shè)公司有理由相信李某某有勞務(wù)公司的授權(quán),似乎認(rèn)定李某某的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理。一方面提及雙方對(duì)授權(quán)不明均有過(guò)錯(cuò),又涉及委托代理中的授權(quán)不明。再審判決還認(rèn)為,對(duì)于建設(shè)公司而言,李某某與建設(shè)公司結(jié)算周轉(zhuǎn)料具的行為又代表勞務(wù)公司,再審判決使用“代表”一詞,又有認(rèn)定是職務(wù)行為之意。但是,無(wú)論是表見(jiàn)代理還是職務(wù)行為,其法律后果均應(yīng)由勞務(wù)公司獨(dú)自承擔(dān)。如果李某某要承擔(dān)責(zé)任,則主要是從維護(hù)合同安全及相對(duì)人利益考慮。本案中,如果單純認(rèn)定李某某的行為構(gòu)成狹義的無(wú)權(quán)代理行為,在勞務(wù)公司未予追認(rèn)的情形下,應(yīng)當(dāng)由李某某對(duì)其無(wú)權(quán)代理行為承擔(dān)責(zé)任,但是,如果讓李某某個(gè)人承擔(dān),一是其能力有限,二是建設(shè)公司的合法權(quán)益恐難以得到保障。本案的另一關(guān)鍵事實(shí)是,建設(shè)公司和勞務(wù)公司簽訂的勞務(wù)承包合同中有關(guān)于周轉(zhuǎn)料具管理的約定,勞務(wù)公司自認(rèn)施工期間發(fā)生周轉(zhuǎn)料具丟失,其理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,再審判令勞務(wù)公司一方承擔(dān)賠償責(zé)任,有利于維護(hù)建設(shè)公司的合法權(quán)益。

    通過(guò)抗訴,再審判決采納了檢察機(jī)關(guān)的觀(guān)點(diǎn),撤消了二審裁定,為建設(shè)公司挽回經(jīng)濟(jì)損失40余萬(wàn)元,彰顯了司法公正,實(shí)現(xiàn)了法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

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