倒賣合法途徑所得卷煙的定性分析

【摘要】隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，有一部分學(xué)者以及實(shí)務(wù)工作者對(duì)煙草專賣制度的一些問題提出來質(zhì)疑。在現(xiàn)行煙草專賣制度下，不具有煙草專賣資質(zhì)的主體，通過合法途徑購得的真煙，在不存在暴利的情況下進(jìn)行二次銷售達(dá)到一定數(shù)額，也是構(gòu)成非法經(jīng)營罪的，現(xiàn)在有人對(duì)此提出質(zhì)疑，認(rèn)為該行為不構(gòu)成犯罪。本文將針對(duì)該情況進(jìn)行簡要評(píng)析。

【關(guān)鍵詞】合法購得煙草；倒賣；定性

一、案例概述

有一個(gè)案例，浙江人周某某、鄭某某，二人在沒有煙草專賣許可證的情況下，從陜西商洛、銅川等地通過正規(guī)、合法途徑購得幾百條真品硬中華卷煙，每條加價(jià)人民幣4元，運(yùn)回浙江進(jìn)行銷售。根據(jù)現(xiàn)在的相關(guān)法律規(guī)定，周、鄭二人的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。根據(jù)我國現(xiàn)行《煙草專賣法》的規(guī)定，國家對(duì)煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售、進(jìn)出口依法實(shí)行專賣管理，并實(shí)行煙草專賣許可證制度。經(jīng)營煙草制品零售業(yè)務(wù)的企業(yè)或者個(gè)人，由縣級(jí)人民政府工商行政管理部門根據(jù)上一級(jí)煙草專賣行政主管部門的委托，審查批準(zhǔn)發(fā)給煙草專賣零售許可證。已經(jīng)設(shè)立縣級(jí)煙草專賣行政主管部門的地方，也可以由縣級(jí)煙草專賣行政主管部門審查批準(zhǔn)發(fā)給煙草專賣零售許可證。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。同時(shí)也對(duì)何為情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重做出了詳細(xì)規(guī)定。

故而，在現(xiàn)在的法律規(guī)定之下，周、鄭二人的行為違反了《煙草專賣法》的規(guī)定，觸犯《刑法》第二百五十條，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

上述案例之中，周某某、鄭某某二人，從商洛等地具有煙草經(jīng)營資質(zhì)的個(gè)人手中買進(jìn)大量的硬中華卷煙，后運(yùn)回浙江進(jìn)行銷售。周、鄭二人之所以這么做，一方面是為了賺取中間差價(jià)，另一方面，是因?yàn)槭袌鲇行枨?。相?duì)于浙江而言，陜西各地市的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平要落后，對(duì)于硬中華這樣的中高檔卷煙的消費(fèi)量也要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于浙江各地市的消費(fèi)量，因而將供應(yīng)陜西的硬中華卷煙跨地域運(yùn)往浙江銷售，本身也是市場的需要。

二、質(zhì)疑者的理由

第一，上文中提到，周鄭二人的行為本身是市場的需要，是市場經(jīng)濟(jì)條件下，市場調(diào)節(jié)在資源配置中起決定作用的表現(xiàn)。出現(xiàn)該種行為是市場經(jīng)濟(jì)本身所致，是市場經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律。

第二，周鄭二人所倒賣卷煙，是通過合法途徑購得的真煙，相關(guān)稅款已經(jīng)繳納，并沒有對(duì)國家的稅收收入造成影響。真品卷煙的第一循環(huán)流通已經(jīng)完成，進(jìn)入第二循環(huán)后，就該像普通產(chǎn)品一樣自由流通。第三，該倒賣行為并不存在暴利。上述案例中，二人倒賣的卷煙，每條加價(jià)人民幣4元進(jìn)行銷售，即使銷售一千條，所獲利潤才只有4000元人民幣，甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)比不上工薪階層一個(gè)月的工資收入。更何況，二人所倒賣卷煙只有幾百條，所獲利潤要更少。故而，行為人不具有主觀惡性，并沒有以牟取暴利為目的。

三、對(duì)案例中行為的定性分析

國家之所以對(duì)煙草實(shí)行專賣制度，主要有以下幾方面的原因。第一，煙草是對(duì)身體健康有害的，吸煙有害健康。所以，政府要采取相應(yīng)的措施，來控制煙草的供應(yīng)量與消費(fèi)量，以保障公民身體的健康。第二，煙草行業(yè)具有高利潤性。實(shí)行煙草專賣制度，一方面是保證政府的稅收收入，另一方面，也是為了防止煙草行業(yè)被某些個(gè)人或團(tuán)體控制，破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)。第三，煙草以及其配套設(shè)施具有現(xiàn)貨特點(diǎn)，專用性強(qiáng)。煙草制品價(jià)值高，不適宜長期儲(chǔ)存，產(chǎn)量低了不能滿足市場需求，產(chǎn)量高了又形成浪費(fèi)。因此要通過國家專賣制度，對(duì)煙草制品有計(jì)劃地生產(chǎn)，合理控制產(chǎn)能。從非法經(jīng)營罪的犯罪構(gòu)成來看，非法經(jīng)營罪侵犯的客體是市場管理秩序，市場管理秩序是國家對(duì)市場進(jìn)行管理兒形成的穩(wěn)定、有序的經(jīng)濟(jì)狀態(tài)，是市場經(jīng)濟(jì)得以進(jìn)行的必要條件。為了維護(hù)市場秩序，充分發(fā)揮市場對(duì)經(jīng)濟(jì)的調(diào)動(dòng)作用，國家法律、行政法規(guī)規(guī)定，對(duì)于經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品，必須經(jīng)過相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得擅自經(jīng)營。擅自經(jīng)營專營專賣物品，將嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序。針對(duì)認(rèn)為該行為不構(gòu)成犯罪的觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為是不正確的，理由有以下幾個(gè)方面。

首先，從煙草實(shí)行專賣制度的原因來看，煙草屬于特殊商品，其生產(chǎn)、銷售等各個(gè)環(huán)節(jié)需要進(jìn)行嚴(yán)格控制。前文中提到，煙草對(duì)身體健康有害，故而要由國家對(duì)其供應(yīng)量進(jìn)行控制。同時(shí)，也要根據(jù)吸煙人群的數(shù)量，對(duì)煙草的地區(qū)供應(yīng)進(jìn)行限制。上述案例中，周鄭二人將原本在陜西銷售的硬中華卷煙運(yùn)往浙江銷售，將此地域限制打破。煙草對(duì)人體健康有害，所以要限制一定區(qū)域內(nèi)的煙草供應(yīng)量，以保證吸煙人群的身體健康。不能因?yàn)槟承┑貐^(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，吸煙人群的消費(fèi)能力高，就多予配給。

第二，從市場經(jīng)濟(jì)自身來講，市場經(jīng)濟(jì)制度本身存在局限性：

1、當(dāng)漲價(jià)時(shí)，賣方會(huì)自發(fā)的加大生產(chǎn)投入；當(dāng)減價(jià)時(shí)，賣方會(huì)自發(fā)的減少生產(chǎn)投入，這就是市場的一個(gè)特點(diǎn)：自發(fā)性。

2、市場的范圍之大使得誰也無法客觀宏觀的去分析觀察，參與者們大多以價(jià)格的增幅程度來決定是否參與，與參與程度，這就體現(xiàn)了市場的第二個(gè)特點(diǎn)：盲目性。

3、參與者盲目自發(fā)的投入生產(chǎn)，而生產(chǎn)是一個(gè)相對(duì)于價(jià)格變動(dòng)耗時(shí)較長的一個(gè)過程，所以我們常能看到一種商品降價(jià)后，它的供應(yīng)量卻在上升，這就是市場的第三個(gè)性質(zhì)：滯后性。

4、我們?cè)谫徺I時(shí)只能先付款后消費(fèi)，由于商品種類繁多，我們并不是每次都能在購買時(shí)直接看到消費(fèi)的效果，而事后使用法律武器維護(hù)自己的利益的代價(jià)很大，所以市場還具有第四個(gè)性質(zhì)：欺詐性。

由于市場經(jīng)濟(jì)存在以上的種種缺陷，因而就需要政府來通過宏觀調(diào)控來對(duì)市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行調(diào)節(jié)，從而保證市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的合法、有序、健康運(yùn)行。煙草作為一種特殊的商品，一旦國家失去對(duì)煙草市場的控制，而由市場來對(duì)該市場進(jìn)行資源配置，其后果將是難以預(yù)估的。假如煙草市場的資源配置由市場自發(fā)形成，那么將會(huì)出現(xiàn)以下問題：

第一，市場經(jīng)濟(jì)制度的自發(fā)性特點(diǎn)，將導(dǎo)致商家為追求經(jīng)濟(jì)利益而大量生產(chǎn)、銷售煙草制品，其供應(yīng)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于需求量，不能消費(fèi)的煙草制品，就出現(xiàn)了資源的浪費(fèi)，或者是吸煙人群的消費(fèi)量大大增加，從而更加損害其的身體健康。

第二，從國家法律法規(guī)對(duì)非法經(jīng)營煙草犯罪的具體規(guī)定來看?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定，非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

1、非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

2、非法經(jīng)營卷煙二十萬支以上的；

3、曾因非法經(jīng)營煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。

從以上規(guī)定來看，無證經(jīng)營煙草專賣品，達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的，才依照《刑法》第二百五十條，以非法經(jīng)營罪定罪處罰，達(dá)不到該情節(jié)的，不構(gòu)成犯罪。對(duì)正常的進(jìn)入第二循環(huán)領(lǐng)域的煙草流轉(zhuǎn)與非法經(jīng)營煙草行為嚴(yán)格區(qū)分。

綜上而述，不管是通否通過合法途徑獲得煙草制品，也不管是否存在暴利，只要是無證經(jīng)營煙草即其制品，達(dá)到追訴金額，即觸犯《煙草專賣法》規(guī)定，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 蔣海巖， 張 卉. 淺析煙草專賣體制[J]. 山東經(jīng)濟(jì)， 2005.

[2] 黃京平. 破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序罪研究[M]. 1999：671-672.

【作者簡介】

楊海寧（1990—），男，山東濱州人，碩士研究生學(xué)歷，單位：西北政法大學(xué)。