雙層股權結構對我國公司法的啟示

夏小文

[摘 要]公司的股權結構與公司內(nèi)部的的治理制度密切相關。公司股東為了維護自身的權益，希望自己能夠盡可能地掌握公司的控制權。而來源于美國的雙層股權結構這種制度是掌控公司權利的有利手段，在歐洲的公司治理領域得到廣泛的應用。前段時間馬云的阿里巴巴公司在美國上市，在國內(nèi)公司法治理領域引起了激烈的討論。但是雙層股權結構并非有利無弊，它的存在和發(fā)展也必須要一定的社會經(jīng)濟條件作為保障。當前我國國企改革遇到困境，雙層股權結構在我國能否適用還有待考慮。

[關鍵詞]阿里巴巴；雙層股權結構；上市公司；國企改革

[中圖分類號]D92 [文獻標識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）04 — 0086 — 02

公司治理的雙重股權結構，簡單地來說就是上市公司發(fā)行A、B兩種擁有不同投票權的股票，A種股票為普通股，但是B種股票擁有的投票權為A種的十倍甚至更多，此種制度的目的在于打破公司股東內(nèi)部一股一權的約束，從而部分股東可以掌控公司的控制權。目前我國的《公司法》和《證券法》都沒有引入雙重股權結構的相關規(guī)定。

一、阿里巴巴美國上市事件回顧

阿里巴巴公司在中國成立，馬云在治理公司之初，一直是運用類似于投行、咨詢公司的“高級合伙人”體系。這種合伙只是一種執(zhí)行事務的合伙，而不是我們通常所說的承擔連帶責任類型的合伙。阿里巴巴在其成長的14年里面為了擴大規(guī)模發(fā)展生產(chǎn)，不斷增發(fā)新股，因而創(chuàng)始人的股權也就被稀釋了。這樣的狀況一直持續(xù)到上市前期，據(jù)統(tǒng)計，到阿里巴巴爭取香港上市的時候，創(chuàng)始人馬云持有的公司股份份額只有7%，副CEO蔡崇信有3%，員工及前期投資者有大約32.5%，日本軟銀34.7%，美國雅虎22.8%。按照我國公司法治理領域中的同股同權的規(guī)定，馬云已經(jīng)無法牢固掌控公司的控制權了。因此，馬云為了實現(xiàn)自己對公司的控制，選擇在香港、美國上市。阿里巴巴合伙人制度要求董事會的多數(shù)席位由合伙人提名。

從2014年5月份阿里巴巴提交給美國證券交易委員會的IPO招股說明書中可知，軟銀和雅虎為阿里巴巴的兩個最大股東，馬云持有8.9%的公司股分，雖然阿里巴巴一直不承認其公司治理采取的是雙層股權結構，但是我們從其結果可知，其合伙人僅以10%左右的股份就獲得了超過一半的表決權，因而可以認為阿里巴巴的公司股權制度是一種非典型的雙重股權結構。

二、雙重股權結構的概述

每一種制度的出現(xiàn)都是由一定的社會經(jīng)濟條件決定的。有一些成長性的有潛力的公司在剛開始發(fā)展的時候，公司的資產(chǎn)比例相當?shù)?，而發(fā)行債券和股份又要求有較大的公司發(fā)展規(guī)模和較少的負債，因而，他們很難通過發(fā)行債券這種途徑進行融資，因而創(chuàng)始人在公司融資擴大規(guī)模的時候不得不稀釋自己的股權來確保公司的資金充足，從而也導致了公司股權與投票權相分離?，F(xiàn)在的“雙層或多層股權”不僅僅在美國得到試用，在加拿大、新加坡、以色列、日本、丹麥、芬蘭、德國、意大利、挪威、瑞典和瑞士等國家也得到了廣泛的應用。

三、雙層股權制度的利弊評析

任何一種制度的出現(xiàn)必然是經(jīng)濟和政治基礎，也必須要相關的法律規(guī)范來作為保障，當然公司治理的雙層股權制度也不例外。雙層股權結構打破了傳統(tǒng)一股一權原則的桎梏，使得創(chuàng)始人掌控了公司的控制權，這樣也會使得公司的中小股東喪失了在重大事項上的話語權。因此我們要從宏觀上考量這個制度對這個金融市場和國民經(jīng)濟的影響。

（一）保障創(chuàng)始人對公司控制權的持有

家族控制公司的企業(yè)中通常會利用雙重股權結構來傳承家族理念。公司治理的雙重股權結構的制度設計目的是為了增強少數(shù)股東的控制權，避免外部觀念沖突的危機，從而保障創(chuàng)始人對公司控制權的持有。簡而言之，此制度使得創(chuàng)始人控制了公司的經(jīng)營權，從而使得公司傳統(tǒng)的經(jīng)營理念得到延續(xù)與傳承，與此同時也使得公司的經(jīng)營比較穩(wěn)定。

（二）促進整個行業(yè)整體的穩(wěn)定、持續(xù)、健康、快速發(fā)展

公司雙重股權結構的運用大多體現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)、傳媒技術和高科技等行業(yè)，還有部分特大型的制造型企業(yè)，如福特公司等。從美國多年得出的經(jīng)驗可知，一般情況下，技術型企業(yè)的創(chuàng)始人往往對自己的企業(yè)具有無法言喻的影響力和號召力，從而這也從一定的角度上說明了他們希望對公司經(jīng)營權與控制權的持有。從這個角度上來講，公司治理的雙重股權結構可以增強技術型企業(yè)所在的行業(yè)的發(fā)展?jié)摿桶l(fā)展動力，同時也在一定程度上可以保障企業(yè)的長期目標和經(jīng)營理念不因為一時的短期理念而發(fā)生改變，進而能夠在企業(yè)長期目標的完成的基礎上形成一個行業(yè)的頂尖水平，從這個層面來說，公司治理的雙層股權結構有利于公司內(nèi)部的穩(wěn)定和整個市場的穩(wěn)定持續(xù)健康發(fā)展。

（三）提高整個資本市場的資源利用效率

在歐美發(fā)達國家的資本市場上雙重股權結構得到廣泛地應用，在紐約證券交易所的62家上市公司擁有雙重股權制度，占總上市公司的比例約為2.6%。這與歐美市場較為成熟，有著強大的信用體系，政府以及群眾的監(jiān)督手段，透明化程度較高有關，我們也可以將公司的雙重股權結構治理看作投資者與上市公司的協(xié)商一致的成果。公司治理的雙重股權制度的良好運作能夠使得資本與技術能夠得到很好的結合，使得市場上的各種生產(chǎn)要素都能夠得到有效的運用，減少產(chǎn)業(yè)轉型與企業(yè)擴張時產(chǎn)生的浪費，從而提高整個資本市場的資源利用效率。

（四）雙重股權制度的弊端

如前所述，公司治理的雙重股權結構的存在和發(fā)展，必須要有一定的經(jīng)濟、政治、文化、法律等條件作為基礎，才能得到良好的運作。但是我國資本市場處于不斷發(fā)展中的狀態(tài)，我們看到我國的資本市場存在的許多問題，比如說信用基礎較弱、投資者不夠理性而且法律意識不強、缺少足夠的機構參與者、信息披露不夠完善、政府以及民眾監(jiān)管的缺失雖然公司治理的雙重股權結構可以提高資本市場資源利用效率，但是我國的中小投資者處于弱勢地位，自身的權益保護理念不強，盲目引入很可能會造成中小投資者的合法權益無法得到有效的保護。所以說，一種制度也必須具備它生存下來必備的條件。盡管公司治理的雙層股權結構制度在一些強調(diào)科技與技術的領域能取得令人滿意的效果，提高生產(chǎn)效率，創(chuàng)造出先進的技術、先進的商業(yè)理念，進而創(chuàng)造出社會財富，但是一些處于即將被時代淘汰的生產(chǎn)線末端的中小企業(yè)如果盲目地引入這種制度，往往會取得適得其反的效果。

公司治理的雙層股權結構最大的缺陷是可能會侵害擁有普通投票權的股東，尤其是中小股東的話語權無法得到保證，其合法權益也無法得到有效保障。但是正因為這一弊端的存在，我們也可以在制度設計上對中小股東的話語權和合法權益進行保護，比如說增強對擁有多數(shù)投票權的股東行使監(jiān)督，建立中小股東的代表訴訟制度，對濫用特殊投票權的股東進行監(jiān)督和提出賠償主張，豐富中小股東的合理收益機制并且承擔的責任適度輕量化，同時要求大股東承擔相對較高的責任，從而實現(xiàn)風險和收益、權利與義務的對等。顯然，任何一種制度的建設并不是能一蹴而就的事情，它需要很多配套的制度設施同時進行，也需要一定的社會條件作為基礎。

四、國有企業(yè)改革對雙重股權結構的借鑒

目前我國正在進行的國有企業(yè)全面改革，是一項比較艱巨的任務，同時也是一項前無古人的事業(yè)，也沒有可以借鑒的國際經(jīng)驗。國有企業(yè)改革面臨的一個比較棘手的問題是國有資產(chǎn)從企業(yè)中的大量退出，如何填補巨大的資金缺口從而保障企業(yè)日后的正常經(jīng)營。在國有資本逐漸淡出的情況下，混合所有制企業(yè)社會政策目標與經(jīng)營目標之間存在著很大的矛盾與沖突，很難得到調(diào)和，此時如果引入公司治理的雙層股權結構模式，能夠實現(xiàn)在國有資本不具控股地位的同時，仍然可以控制一些比較重要領域的經(jīng)營方向和經(jīng)營理念，顯然這與我國國企改革的目標是一致的。

盡管雙層股權結構能夠滿足一些高科技企業(yè)的融資需要與控制權持有的需要，但是公司治理的雙層股權結構能否同樣擔當起我國國企改革中所面臨的化解混合所有制企業(yè)雙層目標間沖突以及多重理念間的矛盾的重任，還需要我們結合我國國有企業(yè)的實際情況進行認真謹慎的分析。雙層股權結構最大的特點打破傳統(tǒng)同股同權的原則，出現(xiàn)出資份額與投票權之間的不平等，從而實現(xiàn)少數(shù)內(nèi)部股東對公司經(jīng)營權的控制。在適用雙層股權制度的時候，我們必須要明確一些原則性的概念和制度是不可變更的，也要轉變我們以前對國有企業(yè)的傳統(tǒng)認識。首先必須將以前以資本控制為標準改為以表決權控制為國家對國有企業(yè)控制力的實現(xiàn)手段和方式，其次要正確面對和分析國有股擁有超級表決權是否具有正當性，這樣適用的結果對非國有股是否會帶來不良的影響，對國民經(jīng)濟的發(fā)展會有怎樣的作用。我們也要考慮公司治理的雙層股權結構的運用也會帶來一些麻煩和問題，因而在實際運用的過程中必須堅持一些不可變更的理念：一是堅守分股治理與內(nèi)部均衡，確保公司內(nèi)部治理的科學性與有效性；二是要保護非國有股東的利益，非國有股東在我國國企改革中的作用不容忽視，我們在制度考量時必須全方位考慮各方的利益；三是要遵循比例原則，實現(xiàn)社會政策目標與利潤目標之間的均衡。

五、總結

當今世界經(jīng)濟全球化在迅速發(fā)展，先進的理念在全球范圍內(nèi)得到廣泛地應用，同樣地公司治理國際化也會成為一種必然的趨勢，融入這一趨勢也將成為我國公司法的必然選擇。股權結構與公司治理是密不可分的兩個部分，選擇適合自身的股權結構，會對上市公司的后續(xù)經(jīng)營管理產(chǎn)生極為重要的影響。自馬云的阿里巴巴集團在美國成功上市后，其運用的一種非典型雙重股權結構再次引起人們對公司治理的雙層股權結構的關注以及多我國公司法的反思。任何一種制度的出現(xiàn)一定有其經(jīng)濟基礎和市場的推動，因而要使一種制度能夠得到很好的應用和發(fā)展，也必須有著適合其成長的條件。針對我國目前的公司治理的發(fā)現(xiàn)現(xiàn)狀，筆者認為，應該揚棄地引用公司治理的雙層股權結構這種制度，同時也希望在未來的《公司法》《證券法》修訂的時候，為雙層股權結構制度的引入留下一定適當?shù)目臻g。

〔參 考 文 獻〕

〔1〕馮果，楊夢.二次改革與雙層股權結構的運用〔J〕.法律科學，西北政法大學學報，2014，（06）.

〔2〕朱武祥.股權結構與公司治理—對“一股獨大”與股權多元化觀點的評析〔J〕.證券市場導報，2002，（01）.

〔3〕馬一.股權稀釋過程中公司控制權保持：法律途徑與邊界〔J〕.中外法學，2014，（03）.

〔4〕梁上上.股東表決權：公司所有與公司控制的連接點〔J〕.中國法學，2005，（06）.

〔責任編輯：陳玉榮〕