對國際保理運作中若干法律問題的思考

摘 要：國際保理作為一項集貿易融資、商業(yè)資信調查、應收賬款管理及信用風險擔保于一體的為進出口貿易提供綜合性服務的金融業(yè)務，已逐漸發(fā)展成為當今國際貿易結算中的一種新型方式。由于該業(yè)務運行過程中能較好的解決賒銷過程中出口商面臨的資金占壓與進口商業(yè)信用風險問題，因此在歐美、東南亞等國家非常流行。目前，該業(yè)務在我國尚處于起步階段且發(fā)展緩慢。這就需要從國際保理的法律界定、運作方式、法律風險及防范等多方面展開思考，以解決我國國際保理中存在的諸多法律問題，促進國際保理業(yè)務在我國的深入持久發(fā)展。

關鍵詞：國際保理；應收賬款；法律問題

一、國際保理的法律界定

國際保理（International Factoring）是20世紀50年代發(fā)展起來的一種國際貿易結算方式。按照1998年5月加拿大渥太華簽訂的《國際保理公約》對保理的概念做出如下界定“保理是供應商通過與保理商訂立保理合同，將他與客戶訂立貨物銷售合同所產生的應收賬款讓與保理商” 。

二、國際保理業(yè)務運行中的法律風險

在國際保理業(yè)務運作過程中，進口商完全是憑著自身的信用狀況來獲得保理商對其債務的擔保，而出口保理商和進口保理商之間是委托代理關系，兩者面臨著共同的法律風險。所以，筆者認為對國際保理業(yè)務中的法律風險可以從保理商和出口商兩個角度進行展開。

（一）從保理商角度看國際保理業(yè)務中的法律風險

1.應收賬款債權的法律風險

第一，合法性風險。在現實中，并不是供應商的各種銷售的應收賬款都是合法的，一旦出現合同欺詐等情形，就會損害保理商的債權。第二，可轉讓性風險。債權的可轉讓性是保理商開展保理業(yè)務的前提條件，由出口商將其對進口商的債權轉讓給保理商，如果保理商接受的債權不可轉讓，則無法實現有效索償。第三，債權轉讓中的權利抗辯風險。根據債權讓與的一般規(guī)則，債務人對抗原債權人的抗辯，亦可向新的債權人主張。如果應收賬款債權本身存在債務人的抗辯，如認為供應商的供貨品質或交貨時間與合同規(guī)定不符，或提出債務抵消要求，拒向進口保理商付款，保理商則可能遭受重大損失。

2. 保理協(xié)議履行中的風險

第一，信用額度變化風險。如果信用額度核定后，進口商出現對保理商不利的資信情況，償付能力減弱，將對保理商債權造成損失。 第二，在履約過程中，由于進口的商品不適銷對路、進口國的政治經濟狀況發(fā)生突變等客觀原因，或因不可抗力和自然災害造成的付款風險，導致無法繼續(xù)履約等都可能導致保理商無法向進口商實現債權。

3.法律適用方面的風險

由于國際保理業(yè)務具有跨國性的特征，在適用法律方面存在不可避免的法律沖突，尤其對于供應商和進口商之間的債權債務關系所適用的法律，可能非保理商所熟悉，例如涉及到適用相關國際私法沖突規(guī)則，直接影響到保理商對應收賬款項下權益的維護。

（二）從出口商角度看國際保理業(yè)務中的法律風險

1.款項被索回與反轉讓的風險

《國際保理通則》（2005年7月修訂）第27條規(guī)定：（1）一旦債務人拒絕接受貨物或發(fā)票或提出抗辯、反索或抵銷，則視為爭議的發(fā)生。（2）一旦得知爭議的發(fā)生，進口保理商或出口保理商立即向對方發(fā)送爭議通知，該通知中應包括所知的有關賬款及爭議性質的一切細節(jié)與信息。根據情況，出口保理商應在收到或發(fā)出爭議通知后60天，向進口保理商提供有關爭議的進一步信息。（3）在收到爭議通知書后，已核準賬款將被暫時視為未業(yè)經核準。如爭議由債務人提出，且在爭議涉及的發(fā)票到期日后90天內收到爭議通知，則不應要求進口保理商對債務人因這種爭議緣故而拒付的金額進行擔保付款。如爭議由債務人提出，且在擔保付款后但在發(fā)票到期日后180天內收到爭議通知，進口保理商有權索回因爭議而被債務人拒付的金額?？梢?，出口商在國際保理機制下可能面臨的一個主要風險是，由于貿易爭議的產生導致進口保理商不對進口商的不付款承擔賠償責任，而出口保理商也可據此向出口商索回或反轉讓預付款或貿易融資。

2.信用額度被取消或被縮減的風險

《國際保理通則》第18條規(guī)定：（1）進口保理商有權視情況縮減或撤銷信用額度。撤銷必須通過書面形式或通過電話（隨后以書面確認）。在收到撤銷通知后，出口保理商應立即通知供應商，此撤銷對供應商收到通知后的發(fā)貨有效。在向出口保理商發(fā)送撤銷通知的同時或之后，進口保理商也有權向供應商直接發(fā)送此通知，但應將此行動告知出口保理商。出口保理商應配合及確保供應商配合進口保理商停運任何在途貨物，以最大限度地減少進口保理商的損失。出口保理商承諾在此情況下給與進口保理商一切必要的援助。（2）出口保理商與供應商的保理合約終止之時，所有信用額度即告撤銷，無須通知，但對終止之日前的發(fā)貨或服務所產生的賬款依然有效，只要有關賬款在撤銷之日起三十日內轉讓給進口保理商?？梢姡庞妙~度的取消或縮減是《國際保理通則》賦予進口保理商酌情行使的一項權利，但這也出口商較難接受的條件之一。

三、國際保理業(yè)務運行中的法律風險防范措施

（一）強化進出口商的資信調查

保理商要全方位、多渠道對進出口商的綜合經濟情況和綜合貿易形象進行調查。其內容應涵蓋進出口商的工商注冊情況、財務狀況、公司結構、重大交易、訴訟紀錄以及專業(yè)信用評估機構對該公司的信用等級評估等。在對進出口商進行資信評價時，不僅要對其過往的資信狀況作全面地了解和分析，也要根據其生產經營發(fā)展趨勢，對其未來的資信做出猜測；不僅要對新發(fā)展的客戶進行調查，對有過保理業(yè)務合作的進出口商也必須堅持信用調查。通過資信調查，可較為詳盡的把握進出口商公司資料，從而確定與之交易的恰當方式，減小風險。

（二）選擇合適的保理類型

不同保理類型，保理商面臨的風險不同。保理商需要依靠對進出口商的了解、經濟形勢等多方面因素選擇恰當的保理方式。從國際保理業(yè)務運行實踐看，雙保理商保理模式明顯優(yōu)于單保理模式。雙保理商保理模式是由進出口雙方保理商共同參與完成的一項保理業(yè)務，在此模式下，出口保理商將該出口債權轉讓給進口保理商，進口保理商在其核準的信用銷售額度內無追索權地接受該債權轉讓，并負責對進口商催收貨款、承擔進口商到期不付款的風險。這樣出口保理商可以依靠進口保理商對債務人核準的信用額度來彌補業(yè)務風險，從而達到了轉移、分散風險的目的。同時，保理商在不敢保證進口商的資信水平時，可優(yōu)先采用有追索權的保理方式。有追索權的保理，盡管債權轉讓給了保理商，但信用風險仍由賣方承擔。不管買方因何種原因不能支付，包括買方破產的情況，保理商對賣方都有追索權，風險大大降低。

（三）簽訂好保理協(xié)議

保理協(xié)議明確了保理商與出口商之間的權利義務關系，關系到保理商能否取得無瑕疵的應收賬款所有權。對出口商而言，保障貨物質量不發(fā)生爭議的措施就是降低風險的措施。除了選擇信譽良好的進口商與保理商之外，還要做到以下兩點：

第一、嚴密合同質量條款，防止買方欺詐。出口商尤其需要留意銷售合同中的以下條款：（1）品質條款。出口商在訂立品質條款時，對那些很難做到與合同規(guī)定的品質完全相符的產品，在合同中應規(guī)定商品品質的公差和機動幅度，以避免交貨品質與合同稍有出進而造成違約的風險；對條款內容的規(guī)定，語言不能籠統(tǒng)含糊，以避免不應有的糾紛；在不是憑樣品買賣的交易中，買賣方在提交樣品時，應注明“樣品”或“僅供參考”；在以說明表示商品品質時，合同中應注明規(guī)格、等級、標準頒布、版本等。（2） 檢驗條款。買賣合同中應明確規(guī)定商品檢驗的時間與地點，以何種檢驗機構簽發(fā)的何種檢驗證書為準，采用的檢驗標準和具體的檢驗方法。

第二，全面履行合同。保理合同的標的是產生于銷售合同的應收賬款權利，銷售合同中的條款影響產生于該合同的應收賬款能否成為保理合同的標的，并制約保理商的收款權。因此保理商為維護自身的權益，就會通過保理合同要求出口商在銷售合同中列進某些條款。而身受兩個合同約束的出口商，應切實全面地履行自己在兩個合同項下的義務，從而使保理業(yè)務帶來的效益達到最優(yōu)。

四、結語

國際保理作為國際貿易結算中的一種新型方式，正在逐步豐富和改善現有國際貿易結算方式，加強對國際保理的法律界定、運作方式、法律風險及防范等多方面相關研究，將有效解決了我國當前在國際保理過程中所存在的諸多潛在法律問題，極大的促進國際保理業(yè)務在我國的可持續(xù)性發(fā)展。

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作者簡介：趙曉薇 （1983—），女，漢族 山西忻州人，碩士，經濟師（中級），研究方向：經濟法以及人事管理。