中國(guó)民法典編纂的理念

文/曹守曄

中國(guó)民法典編纂的理念

文/曹守曄

明確中國(guó)民法典編纂的理念，是實(shí)現(xiàn)民法典夢(mèng)想的重要保障。中國(guó)民法典編纂的核心理念是堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義，基本理念是實(shí)現(xiàn)自由、平等和公正。堅(jiān)持與時(shí)俱進(jìn)的政治理念、經(jīng)濟(jì)理念、文化理念和社會(huì)理念，以實(shí)現(xiàn)民法典本土性和國(guó)際性之平衡，實(shí)現(xiàn)繼承性和前瞻性之平衡。

猶如中外歷史實(shí)踐反復(fù)證明，一個(gè)政治清明、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、文化昌盛、社會(huì)公正、生態(tài)平衡的國(guó)家，必須發(fā)揮法治的引領(lǐng)、衡量、規(guī)范、懲治和保障作用一樣，一個(gè)富強(qiáng)、民主、文明、法治的中國(guó)不能沒有民法典。黨的十八屆四中全會(huì)決定：“加強(qiáng)市場(chǎng)法律制度建設(shè)，編纂民法典?！蔽覀冃枰幾胧裁礃拥拿穹ǖ洌亢翢o(wú)疑問，需要增進(jìn)人民福祉的良法，需要

法人的分類問題

法人的分類問題也頗具爭(zhēng)議。目前《民法通則》所規(guī)定的法人分類中，事業(yè)單位是很重要的組成部分。事業(yè)單位的性質(zhì)，通俗地說，就是用國(guó)家資源在教育、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等單位中組成的事業(yè)性質(zhì)的機(jī)構(gòu)。改革開放以后，我國(guó)已經(jīng)出現(xiàn)了私立的學(xué)校、醫(yī)院等。實(shí)際上，目前的事業(yè)單位法人把國(guó)家事業(yè)單位和私人事業(yè)單位進(jìn)行區(qū)分的分類方法并不科學(xué)。總的來說，使用社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人的分法似乎更為合理，雖然這種分類方式不太符合我國(guó)的社會(huì)習(xí)慣和用語(yǔ)方式。新中國(guó)成立以來，我國(guó)尚未使用財(cái)團(tuán)法人這一非盈利機(jī)構(gòu)的概念。在這一問題上，法院需要作好判斷，如果使用財(cái)團(tuán)法人和社團(tuán)法人的概念，相當(dāng)于完全改變解放以來對(duì)事業(yè)單位保持國(guó)家安寧、促進(jìn)社會(huì)和諧、維護(hù)社會(huì)公益、保護(hù)人民權(quán)益的民法典，需要人民性、科學(xué)性、邏輯性和實(shí)踐性高度統(tǒng)一的民法典。

中國(guó)民法典編纂理念的重要意義

科學(xué)正確、文明進(jìn)步、公平正義的立法理念，是科學(xué)立法的必然要求。民法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法，是市民社會(huì)的基本行的稱謂，存在很大問題。而法人的分類必須結(jié)合國(guó)家實(shí)際情況而定，如果貿(mào)然使用，短時(shí)間內(nèi)很難令社會(huì)接受。

如何確定法律行為

法律行為如何確定的問題，在制定民法通則時(shí)就曾有過爭(zhēng)論，一部分人主張將其定位為“意思行為”，但立法機(jī)關(guān)最終將其定為“合法行為”，實(shí)際上合法行為這種寫法會(huì)造成某些問題，比如，欺詐脅迫是合法還是不合法行為？按照民法來理解，欺詐和脅迫都是可撤銷行為，而可撤銷行為是合法還是違法？因此，完全使用合法行為和非法行為來界定民事法律行為存在一定困難，如果稱其為“意思行為”則更為科學(xué)，意思行為可以與可撤銷的行為結(jié)合在一起。

我國(guó)民法通則制定之初借鑒了德國(guó)為規(guī)則，是司法裁判的基本準(zhǔn)繩。民法在我國(guó)現(xiàn)行法律體系中屬于基本法，民法典相應(yīng)地就是民商事法律群中的基礎(chǔ)性法律。

民法典是民法理念的外化、民法精神的載體，民法典編纂本身是民法理念的產(chǎn)物?，F(xiàn)代民法在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代承擔(dān)著維護(hù)人身和財(cái)產(chǎn)等基本民事權(quán)利的重要職責(zé)，承擔(dān)著信息化時(shí)代民事基本法的重要使命，承擔(dān)著現(xiàn)代社會(huì)從契約到人身、從資

民法典的立法模式，采用了將法律行為作為總則的理論之綱，又在引入法律行為概念時(shí)改成了民事法律行為，形成自己的特色。如此便在理論和實(shí)務(wù)中產(chǎn)生了許多麻煩。一方面，使人產(chǎn)生除了民事法律行為還應(yīng)有行政法律行為和刑事法律行為的誤解，但實(shí)際上所謂的行政法律行為和刑事法律行為并不存在。而且，法律行為本身屬于私法上的概念，其一般規(guī)則也不可能適用于所謂的行政法律行為和刑事法律行為；另一方面，民法通則將民事法律行為僅限于合法行為，但在具體規(guī)定中又有無(wú)效的民事行為和可撤銷的民事行為，不僅導(dǎo)致對(duì)法律行為認(rèn)識(shí)的混亂，還嚴(yán)重影響法律行為功能的發(fā)揮。因此，在未來制定的民法總則中，應(yīng)放棄民事法律行為的說法，還法律行為應(yīng)有的私法本色。本物權(quán)到社會(huì)人權(quán)的保障需求。民法典編纂是一種立法活動(dòng)，理應(yīng)需要科學(xué)立法。

（作者系中國(guó)政法大學(xué)終身教授）

科學(xué)立法，首先理念要科學(xué)。因?yàn)樗枷胧切袆?dòng)的指南，理念是行動(dòng)的先導(dǎo)?？茖W(xué)立法，要求將民法典編纂成內(nèi)外結(jié)構(gòu)體系協(xié)調(diào)和諧、規(guī)則體系穩(wěn)定可行、邏輯體系無(wú)懈可擊、語(yǔ)言體系簡(jiǎn)潔明確、外觀體系優(yōu)美恰當(dāng)、思想體系先進(jìn)合理，具有人文性、正當(dāng)性、系統(tǒng)性、針對(duì)性、有效性和可操作性的民商事基本法。這樣的民法典不可能是心血來潮感情沖動(dòng)的產(chǎn)物，只能是政治決策理性、理論研究理性、立法設(shè)計(jì)理性和司法實(shí)踐理性融合而成的理性化的規(guī)范體系?？茖W(xué)立法，要求加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)，擘畫民法藍(lán)圖、精心頂層設(shè)計(jì)，要求編纂者把握規(guī)律、把握國(guó)情。

中國(guó)民法典編纂的核心理念

中國(guó)民法典編纂的核心理念，是堅(jiān)持中國(guó)特色社會(huì)主義。依法治國(guó)是堅(jiān)持和發(fā)展中國(guó)特色社會(huì)主義的本質(zhì)要求，是社會(huì)主義民主政治的基本要求，也是實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的必然要求。

編纂民法典要遵循立法規(guī)律、自然規(guī)律、社會(huì)發(fā)展規(guī)律和法治規(guī)律，秉持這種理念的唯一途徑，就是以人民為主體，把中國(guó)特色社會(huì)主義作為一條紅線貫穿民法典的始終。

相應(yīng)地，中國(guó)民法典的理論基礎(chǔ)必然是中國(guó)特色社會(huì)主義理論體系，哲學(xué)基礎(chǔ)必然是馬克思主義哲學(xué)，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)必然是生產(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制。德國(guó)民法典的哲學(xué)基礎(chǔ)是德國(guó)古典主義哲學(xué)，很多人推崇德國(guó)民法典，但是它與我國(guó)民法典所依據(jù)的哲學(xué)基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不同，所處的國(guó)情與時(shí)代也迥然不同。

中國(guó)民法典編纂的基本理念

自由、平等、公正是我國(guó)民法典編纂的基本理念，既是對(duì)幸福生活與美好社會(huì)的生動(dòng)表述，也是從社會(huì)層面對(duì)社會(huì)主義法治理念的概括凝練。它反映了中國(guó)特色社會(huì)主義的基本屬性，是中國(guó)特色社會(huì)主義的核心價(jià)值理念。所謂自由，是指人的意志、存在及發(fā)展自由，是人類社會(huì)的美好向往，也是馬克思主義追求的社會(huì)價(jià)值目標(biāo)。所謂平等，是指公民在法律面前一律平等，其價(jià)值取向是不斷實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)平等。它要求尊重和保障人權(quán)，人人依法享有平等參與、平等發(fā)展的權(quán)利。所謂公正即社會(huì)公平和正義，它以人的解放、人的自由平等權(quán)利的獲得為前提，是國(guó)家、社會(huì)應(yīng)然的根本價(jià)值理念。

2012年11月，中共十八大報(bào)告明確倡導(dǎo)自由、平等、公正、法治等社會(huì)主義核心價(jià)值觀。作為民事基本法的民法典，應(yīng)當(dāng)完整地體現(xiàn)自由、平等、公正等理念。黑格爾認(rèn)為，法的本質(zhì)是自由，一般來說，法就是作為理念的自由，自由是權(quán)利的原則和基礎(chǔ)。民事主體有權(quán)按照自己的意愿生活，享受民事領(lǐng)域內(nèi)最大的自由，而且可以創(chuàng)造和爭(zhēng)取更大的自由。公私產(chǎn)權(quán)平等保護(hù)，契約自由應(yīng)當(dāng)尊重，公權(quán)應(yīng)當(dāng)尊重私權(quán)，私權(quán)不得濫用。

民事主體在法律地位上一律平等，享有基于生存和發(fā)展所需要的各項(xiàng)民事權(quán)利，并且獲得平等的法律保護(hù)。平等理念是公認(rèn)的民法理念，其憲法根據(jù)是法律面前人人平等原則和人權(quán)保障的要求，其經(jīng)濟(jì)根源來自于商品經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。佟柔教授認(rèn)為就其主導(dǎo)方面而言，民法調(diào)整的是商品經(jīng)濟(jì)，而商品經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求就是平等，平等自然衍生出等價(jià)有償、權(quán)利義務(wù)責(zé)任一致等原則。肇端于簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)時(shí)代的法國(guó)民法典以及資本主義初期的德國(guó)民法典，其民法制度之所以依然能在現(xiàn)代后工業(yè)社會(huì)保持旺盛的生命力，主要原因在于其有相同的制度基礎(chǔ)——商品經(jīng)濟(jì)，正是基于商品經(jīng)濟(jì)的內(nèi)生性要求才產(chǎn)生了最基本的民法制度。馬克思說：“民法不過是所有制發(fā)展到一定階段，即生產(chǎn)發(fā)展到一定階段的表現(xiàn)?！比藱?quán)保障是法治的要求，同時(shí)民法保障人權(quán)也是憲法的要求。

公正立法事關(guān)人民福祉尊嚴(yán)，事關(guān)人民切身利益，事關(guān)社會(huì)公平正義，事關(guān)全面推進(jìn)依法治國(guó)的進(jìn)程。公正是司法的靈魂和生命，要讓人民群眾感受到訴訟公正，前提是立法公正。人民法院應(yīng)當(dāng)通過公正的司法活動(dòng)，努力使人民群眾感受到法律的公正。民法典對(duì)于法院而言是必須遵循的裁判規(guī)則，是不得折扣的司法準(zhǔn)繩。

中國(guó)民法典編纂的政治理念

編纂民法典是一種政治決策，它的制定程序需要堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)和群眾路線，體現(xiàn)強(qiáng)烈的政治性。我國(guó)的社會(huì)主義制度保證了人民當(dāng)家作主的主體地位，也保證了人民在全面推進(jìn)依法治國(guó)中包括立法中的主體地位。

堅(jiān)持人民主體地位，必須堅(jiān)持編纂民法典“為了人民、依靠人民、造福人民、保護(hù)人民”。要把體現(xiàn)人民利益、反映人民愿望、維護(hù)人民權(quán)益、增進(jìn)人民福祉落實(shí)到民法典編纂的全過程。民法典不是僅僅為教授制定的教義，法典就是法典，與教科書不同。民法典要以人民權(quán)益的保護(hù)為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，具體體現(xiàn)到行為規(guī)范中，就是要體現(xiàn)出私權(quán)保障、公權(quán)限制，體現(xiàn)出人權(quán)自由、共富共享。

中國(guó)民法典編纂的經(jīng)濟(jì)理念

民法典是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本法。因此，中國(guó)民法典編纂，要體現(xiàn)創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念。

創(chuàng)新，包括理論創(chuàng)新和制度創(chuàng)新。要處理好繼承和創(chuàng)造性發(fā)展的關(guān)系，在編纂中做好創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新性發(fā)展。從1986年全國(guó)人大審議通過的《民法通則》到將要制定的《民法總則》，30年的時(shí)間過去了，《民法總則》無(wú)論是結(jié)構(gòu)上還是內(nèi)容上，在很大程度上保持繼承性的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許區(qū)別于《民法通則》。

協(xié)調(diào)。把民法典編纂作為當(dāng)代中國(guó)全面推進(jìn)依法治國(guó)、實(shí)現(xiàn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化進(jìn)程的重要環(huán)節(jié)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，作為完善法律體系的重要環(huán)節(jié)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。孟德斯鳩曾說：“為某一國(guó)人民而制定的法律，應(yīng)當(dāng)是非常適合該國(guó)人民的”。法國(guó)民法典核心起草人波塔利斯正確地指出：“法為人而立，而非人為法而生；法律必須適應(yīng)它所針對(duì)的人民的特征、習(xí)慣和情況?！眻?jiān)持協(xié)調(diào)的理念，就是堅(jiān)持民法典的本土性，堅(jiān)持民族性，堅(jiān)持中國(guó)特色、歷史特色和實(shí)踐特色。協(xié)調(diào)，還包括法律體系的協(xié)調(diào)、民商關(guān)系的協(xié)調(diào)、法典結(jié)構(gòu)的協(xié)調(diào)、編纂組織的協(xié)調(diào)、編纂民法典與制定民法總則的協(xié)調(diào)、實(shí)體法與程序法的協(xié)調(diào)等。

綠色。在物權(quán)法、侵權(quán)法領(lǐng)域，應(yīng)更多地考慮節(jié)約資源、環(huán)境保護(hù)和生態(tài)文明。我國(guó)的民法典不能停留在200年前的法國(guó)民法典，也一定不能停留在100年前的德國(guó)民法典。民法典要講究生態(tài)平衡，我們所提的生態(tài)保護(hù)并不只是保護(hù)某一種動(dòng)物或某一種植物，而在于維持人與大自然的和諧共生，達(dá)到人與自然的平衡，以促進(jìn)生態(tài)文明。

開放。一方面民法典要適應(yīng)開放的時(shí)代，另一方面民法典的規(guī)則內(nèi)容也要有開放性，對(duì)其他法律淵源開放和包容。社會(huì)是運(yùn)動(dòng)變化的有機(jī)體，法典則是靜止固定的無(wú)機(jī)物。因?yàn)榉杀旧砭哂袦笮院途窒扌?，不僅對(duì)法典以外的法律淵源如司法解釋、指導(dǎo)案例、習(xí)慣等應(yīng)當(dāng)持開放態(tài)度，還要用發(fā)展、包容的眼光對(duì)法典予以修改和完善。

共享，是指要使全體人民或者至少大部分人民能夠共享民法典編纂的成果，特別是民法典在制度上能夠給予的公平正義感。民法典使用的語(yǔ)言應(yīng)當(dāng)平易、簡(jiǎn)明、確定并通俗易懂，還應(yīng)當(dāng)區(qū)分民法理論與立法技術(shù)、民法教材與法典規(guī)范，此外，民法典結(jié)構(gòu)清晰，是民法學(xué)家和普通大眾共同的信念和要求。

中國(guó)民法典編纂的文化理念

博大精深的中華法系法律文化、歷史悠久的中華民族傳統(tǒng)文化、引領(lǐng)方向的中國(guó)共產(chǎn)黨先進(jìn)文化，都應(yīng)在民法典中體現(xiàn)出來。

良法應(yīng)當(dāng)是一部相對(duì)穩(wěn)定、有內(nèi)在延續(xù)性的法律。我國(guó)民法典的編纂同樣需要考慮規(guī)范內(nèi)容的歷史積淀。中華法律文化源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，積淀著中華民族最深層的精神追求，代表著中華民族獨(dú)特的精神標(biāo)識(shí)。優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化，是我們?cè)诩な幍氖澜绶晌幕姓痉€(wěn)腳跟的根基。對(duì)優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化，特別是符合社會(huì)主義核心價(jià)值觀的理念和誠(chéng)實(shí)信用等中華傳統(tǒng)美德，要堅(jiān)持古為今用、推陳出新，在民法典中有所體現(xiàn)。

民法典是社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活在法律上的反映，更是人民生活方式的總結(jié)和體現(xiàn)，要弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，體現(xiàn)社會(huì)主義先進(jìn)文化的發(fā)展方向。編纂民法典必須從中國(guó)的實(shí)際出發(fā)，不能因循守舊、罔顧國(guó)情。如同民族語(yǔ)言、習(xí)俗一樣，民法典也深植于民族文化傳統(tǒng)的土壤中。要認(rèn)真汲取中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的思想精華和道德精髓，深入挖掘優(yōu)秀傳統(tǒng)文化講仁愛、重民本、守誠(chéng)信、崇正義、尚和合、求大同的時(shí)代價(jià)值，使優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化成為涵養(yǎng)民法典的重要源泉。

民法典的編纂應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)中國(guó)特色、體現(xiàn)中國(guó)人民的生活方式、體現(xiàn)中國(guó)的風(fēng)俗習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)尊重中華民族的文化傳統(tǒng)，彰顯我們的民族特色。中華法系在世界各國(guó)法律發(fā)達(dá)史中獨(dú)樹一幟，古代民事法制蘊(yùn)含著豐富的智慧和資源，因此，編纂民法典應(yīng)當(dāng)挖掘和傳承中華法律文化精華，汲取智慧營(yíng)養(yǎng)。但同時(shí)應(yīng)切忌機(jī)械的生搬硬套，不能搞全盤西化，不能簡(jiǎn)單地照抄照搬。只想隨波逐流，難達(dá)理想彼岸，照搬“潘德克頓”，夢(mèng)想終難實(shí)現(xiàn)。

中國(guó)民法典編纂的社會(huì)理念

民法首先是社會(huì)行為規(guī)范，其次才是裁判規(guī)則。民法的發(fā)達(dá)是社會(huì)文明程度的重要標(biāo)志，民法典要反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活對(duì)民法的現(xiàn)實(shí)需求，把市民社會(huì)運(yùn)行的規(guī)則總結(jié)出來，要解決社會(huì)問題，滿足社會(huì)需求，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步。人民是制定民法典的動(dòng)力，如果減損人民的利益，便無(wú)法取得良好的社會(huì)效果。

社會(huì)發(fā)展已經(jīng)對(duì)民法典提出了新的要求，如個(gè)人信息安全、隱私權(quán)保護(hù)、受精胚胎的法律地位、環(huán)境公共利益和環(huán)境權(quán)保護(hù)、電子商務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)金融等問題都需要在民法中找到答案。我國(guó)民法典必須能夠代表21世紀(jì)的發(fā)展趨勢(shì)，通過充分反映社會(huì)發(fā)展的時(shí)代特征及其現(xiàn)實(shí)需求，為經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展保駕護(hù)航。

中國(guó)民法典編纂的司法參與

民法典對(duì)于法院而言是一個(gè)裁判規(guī)則， 如果說法國(guó)民法典是浪漫的民法典，德國(guó)民法典是教授的民法典，那么我國(guó)的民法典則應(yīng)該是人民的民法典。法院參與民法典編纂，優(yōu)勢(shì)是充足的審判實(shí)踐與豐富的司法經(jīng)驗(yàn)。

法國(guó)波拿巴與岡巴塞雷斯認(rèn)為，具體適用法典的人們?cè)绞歉械阶约簠⑴c過法典的制定，法典就越能為人所接受?；裟匪拐f法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)。通過法官判案，把審判規(guī)則運(yùn)用于具體的司法實(shí)踐中，法律才有生命。法院參與民法典編纂，要把司法實(shí)踐對(duì)民法的現(xiàn)實(shí)需求反映出來，把裁判規(guī)則總結(jié)出來，把審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)的不足梳理出來，保證民法典解決現(xiàn)實(shí)問題，滿足社會(huì)需求。

周強(qiáng)院長(zhǎng)在第八次全國(guó)法院民事商事審判工作會(huì)議中強(qiáng)調(diào)的六原則——依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)、尊重契約自由、平等保護(hù)、權(quán)利義務(wù)責(zé)任相統(tǒng)一、程序公正與實(shí)體公正相統(tǒng)一，總結(jié)概括了多年來的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。最高人民法院參與民法典編纂，前期主要工作是梳理相應(yīng)的司法解釋，提供給全國(guó)人大常委會(huì)法工委民法室。因此，要充分發(fā)揮中國(guó)審判理論研究會(huì)民商事審判專業(yè)委員的優(yōu)勢(shì)，為編纂科學(xué)民法典建言獻(xiàn)策。

民法典的編纂要正視當(dāng)下的中國(guó)國(guó)情，正視民法典賴以實(shí)施的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、文化傳統(tǒng)和自然社會(huì)環(huán)境，更要契合民法的科學(xué)理念，適當(dāng)借鑒外國(guó)的先進(jìn)立法理念。

在以習(xí)近平為總書記的黨中央的正確領(lǐng)導(dǎo)下，在民商法學(xué)界、民商事審判實(shí)務(wù)界的支持下，一部無(wú)愧于人民、無(wú)愧于時(shí)代、無(wú)愧于民族，具有正確的理念、科學(xué)的體系、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嫛⑶逦恼Z(yǔ)言，能夠屹立于世界民法典之林、引領(lǐng)21世紀(jì)民法潮流的中國(guó)特色社會(huì)主義民法典正在孕育。讓我們攜手努力，共同催生屬于這個(gè)時(shí)代的中國(guó)民法典，共同迎接民法的曙光，讓民法的陽(yáng)光照進(jìn)人民心田 ！

（作者系中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所副所長(zhǎng)）