大理院對女性財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)：一個兩性平權(quán)視角的分析

孫慧娟

[摘要]文章以兩性社會地位決定財產(chǎn)分配格局為主線，認(rèn)為在民國初年，身兼司法與立法職能于一身的大理院，在兩性平權(quán)的理念之下，開啟社會風(fēng)氣之先，走法制治國之路，介入家庭生活，從確定妻之私產(chǎn)，對妝奩的保護(hù)，日用品的歸屬，“有責(zé)主義”的適用以及妾財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)等方面，極大提升了女性財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的力度，從而提高了女性的社會地位，促進(jìn)了女性人格獨(dú)立、經(jīng)濟(jì)獨(dú)立和社會獨(dú)立。

[關(guān)鍵詞]大理院；民初；女性財產(chǎn)權(quán)；兩性平權(quán)

一、夫妻財產(chǎn)權(quán)利：根植于兩性社會地位的財富分配格局

《詩經(jīng)》有言“乃生男子，載弄之璋。乃生女子，載弄之瓦”。男女出生之日起就有“璋”“瓦”之別，透露出我國長期封建社會占據(jù)主導(dǎo)地位的男女關(guān)系模式——“男為主，女為輔”。等級社會中女子生下來就無法與男子享同等的權(quán)利，也沒有同等的期望和責(zé)任。漫漫歷史長河中，男尊女卑的主線躍然于史書的字里行間，充塞于人們思想意識之中。傳統(tǒng)社會女性主要活動場所是家庭，女性弱勢地位也是集中體現(xiàn)于家庭生活方面。而我國傳統(tǒng)社會占據(jù)主導(dǎo)地位的家庭生活模式是嚴(yán)格的同居共財式的父系家長制。財產(chǎn)立法方面，歷代法律均規(guī)定，家長享有管理支配家庭財產(chǎn)的全權(quán)，“父祖對于財產(chǎn)的所有權(quán)及支配權(quán)在父祖死時才消失，子孫在他未死以前，即使已成年，已結(jié)婚，或已生子女，同時已經(jīng)有職業(yè)，已經(jīng)獲得公民的或政治上的權(quán)利，他依然不能保有私人的財產(chǎn)或是別立新的戶籍”?？梢哉f我國傳統(tǒng)社會無通常法律意義上的夫妻財產(chǎn)制。清末，西方社會的價值觀念對中國社會文化法律產(chǎn)生了全方位的沖擊，歐洲大陸法系個人主義和男女平等思想在我國廣為傳播，我國傳統(tǒng)的法律制度和法律結(jié)構(gòu)形式在文化滌蕩的過程中開始變革與轉(zhuǎn)型，婦女獨(dú)立的人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)逐漸得到社會的承認(rèn)。

二、大理院對女性財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)：兩性平權(quán)態(tài)度的彰顯

民國初年（1912-1927年），大理院對案件有最終的審判權(quán)和對法令的統(tǒng)解釋權(quán)，其意見有約束下級法院的效力，無論是審判抑或立法上大理院都起到了特殊作用。審判權(quán)實(shí)為司法權(quán)，但囿于當(dāng)時特殊的時代背景，法制尚未確立，法律體系尚未完備，大理院的司法審判活動實(shí)質(zhì)上又起著立法的功能，因此，大理院在政府組成上不僅起著司法部門的作用，而且實(shí)質(zhì)上承擔(dān)了立法職能的很大部分。處于新舊交替間的民初大理院，面對攸關(guān)兩性的夫妻財產(chǎn)案件，對于向來弱勢的女性財產(chǎn)權(quán)保障如何，為提升女性權(quán)利做了哪些努力和貢獻(xiàn)，體現(xiàn)了大理院對兩性平權(quán)的態(tài)度與看法，非常有探究之必要。

（一）“妻得享有私產(chǎn)”：確定了私產(chǎn)的概念

大理院二年上字第三十三號判例，以“妻得享有私產(chǎn)”的判決例宗旨確認(rèn)了寡婦關(guān)高氏對土地享有的權(quán)益，這一判決例有重要的歷史意義。私產(chǎn)概念的出現(xiàn)實(shí)質(zhì)上伴隨著經(jīng)濟(jì)上的資本主義和個人主義而生的，“妻得享有私產(chǎn)”判決例宗旨的確定一方面是我國資本主義進(jìn)一步發(fā)展的標(biāo)志，也在一定程度上瓦解了封建等級法律關(guān)系，促進(jìn)了兩性平等法律關(guān)系的建立。

民國初期是一個大變革時期，人們從土地和家庭生活中解放出來，無論男女都不再局限于家中勞動。工業(yè)化過程中，形成逐步擺脫家庭自然共同體的束縛逐漸實(shí)現(xiàn)個人獨(dú)立化的過程。在這一過程中財產(chǎn)確權(quán)問題尤為重要，只有私產(chǎn)被法律明確認(rèn)可，才會有更多的人走出家庭的桎梏，更多的女性才有機(jī)會從家務(wù)勞動和生養(yǎng)孩子中解放出來，投入到社會生活。夫妻雙方經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立進(jìn)而導(dǎo)致個人主義的產(chǎn)生，與之相對應(yīng)的是家族、家長對個人的控制弱化，家庭成員人格獨(dú)立。家庭內(nèi)部傳統(tǒng)家長的絕對權(quán)威到質(zhì)疑，以父權(quán)為核心的等級社會逐漸被平等獨(dú)立的社會所取代，平等基礎(chǔ)上、以個人為主體法律關(guān)系才真正建立。在這一歷史過程中，大理院對于建立以個人為主體的法律關(guān)系所做出了不懈的努力。

“妻得享有私產(chǎn)”判決列宗旨的確立，為解決女性在喪偶情形下支配夫的財產(chǎn)權(quán)和自由選擇子嗣提供了經(jīng)濟(jì)保障。傳統(tǒng)社會，即便是丈夫死去守寡，寡妻也不能獲得繼承權(quán)。在有子嗣的情況下，繼承權(quán)歸子嗣所有，在子嗣年幼的情況下，寡妻享有的只是管理權(quán)，并且這種管理權(quán)要受到很大的限制。清明集中案件中記載，“寡婦無子者，子孫年十六歲以下，并不許典賣田產(chǎn)，無子孫，或者雖有子孫但尚未成年時，寡婦不得典賣田產(chǎn)”。并且對典賣田產(chǎn)者給予了嚴(yán)重的處罰，“諸寡婦無子孫，擅典賣田宅者仗百，業(yè)還”。在大理院時期則明確規(guī)定了寡妻享有財產(chǎn)的管理權(quán)，并且宗族不得干涉。

在沒有親生子選擇嗣子的情況下，大理院在三年上字第226號中規(guī)定“尊長無代守志婦擇嗣之權(quán)”，雖然在事實(shí)上擇嗣一般要經(jīng)過尊長的同意，但是尊長沒有代替守志之婦擇嗣的權(quán)利，只有在守志婦亡故后尚未擇嗣的情形下，親族為了避免絕嗣，才有權(quán)利擇立昭穆相當(dāng)之人。大理院在確定了妻得享有私產(chǎn)的判決例宗旨下，自主擇嗣權(quán)利的獲得不能不歸功于妻得享有私產(chǎn)原則的確立，正是經(jīng)濟(jì)得享有私產(chǎn)，女性的社會地位才逐步提高，其他相應(yīng)的權(quán)利才得以逐步實(shí)現(xiàn)

（二）妻取得妝奩為原則：擴(kuò)充了妝奩的范圍

無論是在傳統(tǒng)社會還是現(xiàn)代社會妝奩都被視為女性的一份特殊財產(chǎn)而存在。傳統(tǒng)社會，盡管妝奩婚后的管理權(quán)歸夫，但是夫在絕賣等嚴(yán)重影響妝奩所有權(quán)的情形下會考慮這部分財產(chǎn)的特殊性，女子在雙方離異的情形下一般也可以取回其妝奩。只是在民國初期之前，女子是否能在夫死亡時取回自己的妝奩要受是否改嫁和是否有子嗣的限制，“其改嫁者，原有妝奩聽夫做主”，所以綜合而講，女性在夫死亡的情形下選擇改嫁是以放棄妝奩為代價的，因?yàn)榇藭r改嫁女在妝奩權(quán)的取回上處于被動狀態(tài)的，一般是得不到這部分財產(chǎn)的。

大理院在妝奩司題上較前代的進(jìn)步體現(xiàn)在：妻取得妝奩為原則，將留在夫家作為例外。在有關(guān)改嫁的判例中，大理院將現(xiàn)行律的“婦人改嫁夫家財產(chǎn)聽前夫之家做主”等語解釋為婦人改嫁不得擅自取走，但如果前夫之家如果同意，則可以取走。也就是說只要是夫家不禁止，婦人就享有取走其嫁妝的權(quán)利，可見當(dāng)時的大理院的立場是“除非是夫死改嫁并且前夫家不準(zhǔn)許帶走妝奩，否則在婚姻關(guān)系解除的情形下，婦人得享有自有處分的權(quán)利”。大理院對于現(xiàn)行律的反面解釋，使現(xiàn)行律的“其改嫁者，原有妝奩聽夫做主”成為例外，這就變妻之被動地位為主動地位，減少了妻改嫁得不到妝奩的限制條件，進(jìn)步擴(kuò)大了妻取走妝奩的范圍。

（三）日常生活用品的歸屬：妻享有私產(chǎn)的范圍延伸到夫之財產(chǎn)

大理院在夫妻財產(chǎn)關(guān)系上的進(jìn)步性，不僅體現(xiàn)在妝奩上，而且體現(xiàn)在將妻享有私產(chǎn)的范圍延伸到夫之財產(chǎn)上，在七年上字第一四七號判例中，大理院明確提出了“由夫或主家為滿足妻妾生活所需而給妻妾購買的衣飾歸妻所有”的判決例要旨，雖然將妻擁有夫財產(chǎn)的范圍僅僅限制于日常生活的衣飾，但是畢竟是將妻的財產(chǎn)由單純的妝奩擴(kuò)大到了夫的財產(chǎn)范圍內(nèi)，因?yàn)樵趥鹘y(tǒng)社會中女性離開夫家是得不到夫家的任何財產(chǎn)的。大理院在夫權(quán)仍然占據(jù)主導(dǎo)地位的社會背景下勇敢地將妻之財產(chǎn)延伸到夫之財產(chǎn)的領(lǐng)域，是我們今天“婚后財產(chǎn)歸夫妻雙方所有”婚姻制度成形的第一步，法律變革難，其背后是人倫關(guān)系和社會觀念的改變。在傳統(tǒng)社會女性在家庭中是沒有獨(dú)立的社會地位的，僅僅作為夫的一部分財產(chǎn)而存在，在“七出”的情形下，男子是可以休妻而不用付出任何代價的，所以承認(rèn)女子擁有男子部分的財產(chǎn)權(quán)是非常不易的?，F(xiàn)在我們回過頭來看我們的婚姻制度，不得不感謝大理院當(dāng)初在那樣一個情形下所做出的努力，雖然是小小的一步，但是卻為今天我們婚姻制度中的男女平等邁出了堅實(shí)的一步。

（四）“有責(zé)主義”：保障了離婚婦女的基本生活

大理院的另 個進(jìn)步體現(xiàn)為在離婚責(zé)任原則上采用的不是“過錯主義”，而是“有責(zé)主義”?！坝胸?zé)主義”體現(xiàn)的更多的是丈夫?qū)ζ拮铀?fù)擔(dān)的責(zé)任，即便婚姻關(guān)系已經(jīng)消失，丈夫依然應(yīng)根據(jù)妻子的經(jīng)濟(jì)狀況給予相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)支持。這一點(diǎn)在大理院八年上字第一O九九號判決例上有體現(xiàn)“離婚原因如果由夫構(gòu)成，則夫應(yīng)給妻以生計程度相當(dāng)之賠償或慰撫金，但給付依和標(biāo)準(zhǔn)是其的身份、年齡、自營生計能力以及夫之財力”。這是贍養(yǎng)費(fèi)和撫慰金的第一次提出，這是為了解決女子在離婚后沒有獨(dú)立的生活來源，為了避免女子在離婚后流離失所和在回到母家由于缺乏經(jīng)濟(jì)上的來源而受到虐待，更是對古代“三不去”原則的升華。古代規(guī)定在女子沒有母家的情形下不得休妻，雖然這一規(guī)定的目的是為了避免保障女子的生存權(quán)，但是如果女子因?yàn)榇嗽蚨^續(xù)留在夫家忍受婚姻，不得不說是另一種折磨。撫慰金的提出則從根本上解決了女性不敢離婚、不能離婚的困境，夫?qū)ζ蘩^續(xù)享有贍養(yǎng)的義務(wù)，大大解決了女性在離婚后的經(jīng)濟(jì)來源問題。經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立是保證婚姻自有的重要前提，正是在這個前提下，女性才勇敢地突破婚姻的牢籠解放自己、發(fā)展自己。

（五）“妾的情形同妻”：妾的財產(chǎn)權(quán)也受到認(rèn)可

一妻多妾在我國傳統(tǒng)社會存續(xù)了很長時間，在民國初期，這種不平等的婚姻制度仍然存在，但是大理院在這方面的進(jìn)步體現(xiàn)在提高了妾的地位，為南京國民政府時期妾的親屬地位的確定奠定了基礎(chǔ)。妾與妻均為夫之配偶，在婚姻關(guān)系中扮演著同樣的地位，兩個人的差別主要在身份地位的差別。在我國古代，男子可以在擁有一妻的同時擁有多名小妾。妾在古代社會地位極其卑下，對于主家而言就是奴婢，其權(quán)利地位受到很大的限制，妾不能參加家族祭祀，被夫家的家族排斥在外，妾的親屬也被排斥在夫家姻親之外，即便是生養(yǎng)的子女也因?yàn)槭鰴?quán)利和嫡出有很大不同，妾甚至可以作為財物被買賣、送人，《唐律疏議》就明確規(guī)定“妾乃賤流”“妾通買賣”。妾身份地位的卑微從根本上講是由于中國傳統(tǒng)的家族主義和身份等差。在民國時期，納妾仍然是中國社會之普遍合法的現(xiàn)象，但是由于此時受西方個人主義和平等思想的影響，漸漸將妾與妻相提并論，在婚姻財產(chǎn)關(guān)系上面更是如此，在七年上字第 四七號判例和七年上字第四七號判例，當(dāng)事人“李王氏”和“魏彭氏”都是妾，但是在判決例要旨中都明確指明“妾于家長死亡后改嫁的情形同妻”“夫或者主家給妻妾之衣飾，本所以供生活之用，自應(yīng)認(rèn)為為妻妾所有”。這兩則案例中都體現(xiàn)了大理院在對待妾的立場上對身份問題的思考方式，這是否意味著大理院由身份法向平等法轉(zhuǎn)變尚需要進(jìn)一步的探討。但是無論如何我們都可以看出大理院在保護(hù)女性特別是弱勢群體妾的合法權(quán)利上所做出的努力。而正是由于大理院的這些努力為南京國民政府時期妾身份地位由仆人向家屬地位的轉(zhuǎn)變提供了強(qiáng)有力的基礎(chǔ)。南京國民政府時期的民法雖然沒有廢除這種陳舊的一夫多妻的婚姻制度，但是卻賦予了妾親屬的地位，《民法·親屬》第1123條規(guī)定“雖非親屬而以永久共同生活為目的的同居一家者視為家屬?！边@一規(guī)定使妾有了其相應(yīng)的身份——家屬。司法院二十年第七三五號解釋例進(jìn)一步明確了妾的地位“妾雖為民法所不規(guī)定，惟妾與家長既以永久共同生活為目的，同居一家，依民法第1123條第3項(xiàng)之規(guī)定，應(yīng)視為家屬。

三、結(jié)語

中國傳統(tǒng)家庭中，雖然實(shí)際生活中妻的財產(chǎn)權(quán)被承認(rèn)，國家法律卻并沒有對夫妻財產(chǎn)關(guān)系的明確規(guī)定，直到清朝末期，夫妻財產(chǎn)制才被第一次被民律草案所引用。這算得上是我國法律對于女性財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)舉，但第一次民律草案并未頒布實(shí)施，所以大理院所做出的判決例就成為國家明文規(guī)定夫妻財產(chǎn)制的開始。從民初大理院對女性財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)看，有以下幾點(diǎn)值得重視

是我國傳統(tǒng)的財產(chǎn)關(guān)系、包括人身關(guān)系，多是關(guān)起來門，在家庭內(nèi)部、宗族內(nèi)部得到處理的，官不問民間細(xì)故，但到了大理院時期，大理院介入家庭生活，法制之基礎(chǔ)自此始。

二是兩性平權(quán)的思想萌芽，大理院的判例也較多地體現(xiàn)并推動了這一思想的發(fā)展。妻擁有私產(chǎn)，并在一定程度、一定范圍內(nèi)擁有使用、受益、處分的權(quán)利，傳統(tǒng)上的妻之人格體現(xiàn)在夫之人格的觀念開始崩潰瓦解。

三是大理院開社會風(fēng)氣之先，發(fā)揮了漸次社會變革和觀念引導(dǎo)之功效。民初法制初顯，傳統(tǒng)與現(xiàn)代交織，出身于舊科舉制度的大理院官員們，思想雖受傳統(tǒng)禮教根深蒂固之影響，存在局限性，但仍做出了開創(chuàng)新的工作，推動了兩性平權(quán)的發(fā)展，是符合當(dāng)時社會發(fā)展階段和接受程度，并逐漸推廣現(xiàn)代法制，實(shí)現(xiàn)了法制引導(dǎo)社會的功能。