如何提高侵權(quán)賠償額

袁真富

無論立法是否提高法定賠償上限，關(guān)鍵還是要回到舉證上去，要在證據(jù)上下功夫，才能在訴訟中提高法院判賠的賠償金額。這里“無私”地奉獻(xiàn)一些不全面的建議。

賠償很低？各執(zhí)一詞！

有很長一段時(shí)間，權(quán)利人和律師（當(dāng)然是代表權(quán)利人一方的律師）對(duì)中國法院的賠償額已經(jīng)怨聲載道，至今似乎也沒有完全停歇。2012年，被稱為“兒歌爺爺”的著名詞曲作家吳頌今，起訴侵權(quán)人竟然只獲得了400元的“白菜價(jià)”賠償，這曾經(jīng)在微博上引爆了知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師的吐槽，有網(wǎng)友稱之為“史上最低音樂侵權(quán)賠償案”。

從調(diào)查統(tǒng)計(jì)的情況來看，法院對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的判賠金額的確不容樂觀。中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心的研究表明：2008-2012年這五年的專利權(quán)侵權(quán)案件中，采取“法定賠償”的平均賠償額只有8萬元。中南大學(xué)法學(xué)院劉強(qiáng)教授等搜集了1993-2013年間1674份我國法院受理的一、二審專利民事侵權(quán)訴訟案件判決書，分析結(jié)果顯示：發(fā)明專利案件的平均判賠金額為24.31萬元，實(shí)用新型專利案件為12.36萬元，外觀設(shè)計(jì)專利案件為6.38萬元。

如果請(qǐng)律師來發(fā)表對(duì)法院判賠的看法，估計(jì)各種抱怨之聲會(huì)洶涌而來。比如，原告支付了幾萬甚至幾十萬元的律師費(fèi)，法院卻只支持賠償幾千元。有的判決書甚至將律師費(fèi)等合理開支含糊地包含在一個(gè)打包的賠償金額里，不再單列。而“真相”也許是：一共2萬元的賠償，既包括律師費(fèi)、公證保全費(fèi)、差旅住宿費(fèi)，還包括侵權(quán)賠償，估計(jì)承辦法官自己都不好意思按項(xiàng)列明。以至于有人開玩笑說，法官是以自己的月薪除以自己的月辦案量，得出的數(shù)字就是其判決支持的律師費(fèi)數(shù)額。

在2014年6月， 全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)執(zhí)法檢查組《關(guān)于檢查<中華人民共和國專利法>實(shí)施情況的報(bào)告》指出：專利維權(quán)存在“時(shí)間長、舉證難、成本高、賠償?shù)汀?、“贏了官司、丟了市場”以及判決執(zhí)行不到位等狀況，挫傷了企業(yè)開展技術(shù)創(chuàng)新和利用專利制度維護(hù)自身合法權(quán)益的積極性。

看起來，法院受到了很大的壓力。當(dāng)然，讓法官來辯解一下判賠為何低？理由會(huì)很多，而且讓你感覺判得這么低，絕對(duì)有道理。比如說專利案件，你的權(quán)利基礎(chǔ)是外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，不是發(fā)明專利權(quán)，當(dāng)然賠得低;你告的是經(jīng)銷商，不是制造商，當(dāng)然賠得低;你賠償證據(jù)都不提供，當(dāng)然賠得低;你是商業(yè)維權(quán)（以訴訟作為營利手段），當(dāng)然賠得低……其實(shí)最主要的原因是：支持高額賠償?shù)淖C據(jù)呢？證據(jù)都沒有，為什么要高額判賠？

作為對(duì)全國人大常委會(huì)執(zhí)法檢查組報(bào)告的回應(yīng)，最高人民法院在2015年初提出，建議完善專利侵權(quán)損害賠償制度，并提出了若干完善損害賠償計(jì)算、實(shí)事求是支持維權(quán)合理支出等建議。2015年12月國務(wù)院法制辦公布的《專利法修訂草案（送審稿）》真的把專利侵權(quán)的法定賠償額提高到500萬元?？雌饋?，知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法已經(jīng)開始展示對(duì)高額賠償?shù)闹С帧?/p>

2014年底，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院成立伊始，首任院長宿遲就公開表示：“要讓侵權(quán)人賠到不敢再侵權(quán)，讓權(quán)利人能夠得到合理的充分的賠償?！庇嘁衾@梁，至今仍在業(yè)內(nèi)回響。的確如此，如果知識(shí)產(chǎn)權(quán)法官都不尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值，不僅權(quán)利人，恐怕連侵權(quán)人在心底都不會(huì)尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)法官。

可以復(fù)制的成功經(jīng)驗(yàn)

不過，也有不少成功拿到高額賠償，尤其是高于法定賠償上限的案例。比如，在3M公司、3M中國公司訴華威公司等商標(biāo)侵權(quán)一案中，法院綜合考慮各方面因素酌情確定華威公司應(yīng)向原告賠償損失350萬元。顯然，無論立法上是否修改賠償規(guī)則，是否提高法定賠償上限，關(guān)鍵還是要回到舉證上去，要在證據(jù)上下功夫，才能在訴訟中提高法院判賠的賠償數(shù)額。下面重點(diǎn)介紹兩個(gè)值得借鑒的案件：

一、上海玄霆娛樂著作權(quán)案：善用合理的賠償計(jì)算方式逼迫被告自證其利

在上海玄霆娛樂公司與北京幻想縱橫公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛一案中，法院判賠了300萬元的賠償，這可能是網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品侵權(quán)案件中賠償數(shù)額最高的一起案件。本案原告提出了高達(dá)1200萬元的賠償訴請(qǐng)，并且提供了看似合理的計(jì)算依據(jù)，比如：原告認(rèn)為，按涉案作品《永生》在被告網(wǎng)站以及移動(dòng)閱讀基地網(wǎng)站上的點(diǎn)擊次數(shù)（超過2億次）乘以原告網(wǎng)站的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，原告損失至少為4.2億元。被告無法預(yù)測法院是否會(huì)采納原告的主張，因而承受著巨大的訴訟壓力。在此壓力之下，被告主動(dòng)向法院提交了《永生作品在中國移動(dòng)閱讀基地收入明細(xì)》，以表明其從涉案作品中的獲利遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及1200萬元。本案就是通過“言之有據(jù)”的高額計(jì)算方式進(jìn)行索賠，迫使被告感受到巨大壓力后不得不自證實(shí)際收入。雖然法院最終沒有判決全部支持原告的賠償訴請(qǐng)，但以被告提交的前述“收入明細(xì)”為主要依據(jù)，判賠了數(shù)額仍然較高的300萬元。

二、九陽股份實(shí)用新型專利案： 分解侵權(quán)事實(shí)，多案齊發(fā)，多管齊下

在九陽股份訴蘇泊爾電器的實(shí)用新型專利侵權(quán)訴訟中，法院判賠了540萬的賠償額。東方知識(shí)產(chǎn)權(quán)俱樂部的柯曉鵬先生通過中國裁判文書網(wǎng)的檢索，發(fā)現(xiàn)這540萬元賠償額，并非來自一起侵權(quán)案件，而是來自于15起專利侵權(quán)案件酌定損失的累計(jì)。值得注意的是，這15個(gè)案件所涉專利均為九陽股份的同一實(shí)用新型專利“一種雙層下蓋豆?jié){機(jī)”，而所涉侵權(quán)產(chǎn)品則分別為蘇泊爾旗下的15款不同型號(hào)的豆?jié){機(jī)。九陽股份在每個(gè)案件中均按法定賠償上限100萬元索賠，而法院則酌定每起案件中每個(gè)型號(hào)的侵權(quán)產(chǎn)品賠償36萬元人民幣，這就是540萬元賠償額的真相！可見，針對(duì)被告不同系列、不同規(guī)格、不同型號(hào)的產(chǎn)品，分別提出侵權(quán)訴訟，其累積的判賠金額通常會(huì)比以一個(gè)案件起訴所判賠的金額更高。

關(guān)于索賠的不全面建議

據(jù)說訴訟索賠技能在業(yè)內(nèi)也是“商業(yè)秘密”，律師一般不會(huì)輕易公開，這里再斗膽“無私”奉獻(xiàn)一些不全面的舉證方向及相關(guān)建議，當(dāng)然，遇到具體案例需要具體分析：

1.盡力證明被告侵權(quán)的持續(xù)時(shí)間長、侵權(quán)范圍廣、侵權(quán)影響大，可以分不同時(shí)間、不同地點(diǎn)，對(duì)被告的侵權(quán)行為多次公證保全。

2.盡力證明被告侵權(quán)的惡意。比如，發(fā)出侵權(quán)警告后仍在持續(xù)侵權(quán)，簽署和解協(xié)議后再次侵權(quán)等。

3.盡力調(diào)取客觀可靠的證明被告侵權(quán)規(guī)模的證據(jù)，比如，調(diào)取涉案商品在海關(guān)的進(jìn)出口數(shù)量，再以行業(yè)平均利潤率作為計(jì)算依據(jù)，計(jì)算出被告的獲利情況。

4.提出合理的許可費(fèi)參照。對(duì)于確實(shí)存在知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可的權(quán)利人，既要簽署規(guī)范的許可協(xié)議，并體現(xiàn)許可的使用費(fèi)或其支付方式，還要保留與使用費(fèi)支付相關(guān)的匯款憑證、往來郵件等。

5.在以往的和解協(xié)議中埋下高額賠償?shù)姆N子?？紤]到不少被告都有重復(fù)侵權(quán)或繼續(xù)侵權(quán)的行為，因此，在就第一次侵權(quán)行為簽署和解協(xié)議時(shí)，為防止重復(fù)侵權(quán)或繼續(xù)侵權(quán)，可以約定較高數(shù)額的損害賠償數(shù)額，以提高對(duì)方侵權(quán)成本，起到侵權(quán)威懾作用，也能提高日后訴訟的獲賠金額。

6.起訴制造商通常會(huì)比只起訴銷售商獲得更多的賠償。銷售商只對(duì)其銷售范圍內(nèi)的侵權(quán)產(chǎn)品承擔(dān)賠償責(zé)任，顯然不會(huì)對(duì)制造商的其他渠道的侵權(quán)產(chǎn)品銷售承擔(dān)責(zé)任，但制造商要對(duì)所有的侵權(quán)產(chǎn)品銷售承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.尋找被告自我宣傳甚至是自吹自擂的證據(jù)。比如被告官網(wǎng)上宣傳的涉案產(chǎn)品產(chǎn)量或銷量、銷售區(qū)域、銷售門店數(shù)量等。

8.調(diào)取被告的審計(jì)報(bào)告或會(huì)計(jì)報(bào)告、年度會(huì)計(jì)報(bào)告、招股說明書等;或被告向主管部門申報(bào)的資料，比如申報(bào)著名商標(biāo)、認(rèn)定馳名商標(biāo)、申請(qǐng)專利獎(jiǎng)項(xiàng)的申報(bào)資料。

9.查詢相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)或調(diào)查公司公布的涉及被告的市場占有率等數(shù)據(jù)。

10.發(fā)掘被告在其他訴訟中，尤其是作為原告起訴他人侵權(quán)時(shí)提交的各類證據(jù)資料等。