自由貿(mào)易試驗區(qū)負面清單比較研究
——以2015版負面清單為視角

劉　冰

(福建江夏學(xué)院 法學(xué)院，福建 福州　350003)

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自由貿(mào)易試驗區(qū)負面清單比較研究
——以2015版負面清單為視角

劉冰

(福建江夏學(xué)院 法學(xué)院，福建 福州350003)

[摘要]負面清單是我國自由貿(mào)易試驗區(qū)對外商投資準入采用的管理模式，自2013年適用于上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的第一份負面清單公布之后，經(jīng)過兩次修訂的2015版負面清單目前已經(jīng)統(tǒng)一適用于四個自由貿(mào)易試驗區(qū)。與前兩版的負面清單相比，2015版的負面清單有了顯著的改進，但在借鑒負面清單國際經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，仍有涵蓋領(lǐng)域進一步擴大、特別管理措施進一步明晰以及負面清單體例進一步明了的改進之處。

[關(guān)鍵詞]自由貿(mào)易區(qū)；負面清單；外商投資準入

一、問題之緣起

自由貿(mào)易區(qū)設(shè)立的功能之一在于實現(xiàn)外商投資的便利化，因此，為了推進上海自由貿(mào)易試驗區(qū)在管理外商投資方面能夠采取更高效、靈活、透明的政策和措施，上海市人民政府于2013年9月30日公布了《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施(負面清單)》(以下簡稱“負面清單”)，標志著中國創(chuàng)新對外開放模式、探索負面清單管理的重要開始。[1]雖說早在我國制定負面清單之前國際社會就有較為成熟的制定負面清單的經(jīng)驗，但由于我國特殊的國情，2013版的負面清單中仍有些許規(guī)定與國際社會普遍做法不一致。例如，我國的負面清單中涵蓋的行業(yè)分類劃分的依據(jù)是《國民經(jīng)濟行業(yè)分類及代碼》，而歐美大多數(shù)國家負面清單則是依據(jù)WTO《服務(wù)部門分類列表的文件》來劃分所涵蓋的行業(yè)門類，劃分依據(jù)的不同將導(dǎo)致對外談判中的具體投資項目因歸屬不同行業(yè)門類而出現(xiàn)對接上的困難。我國作為世界上最大的吸引外商投資的發(fā)展中國家，一直通過多種途徑吸引外商投資，其中不乏在借鑒國際通行規(guī)則基礎(chǔ)上結(jié)合自身國情的措施。通過近一年的探索實踐，在總結(jié)經(jīng)驗不足的基礎(chǔ)上，上海自由貿(mào)易試驗區(qū)在2014年7月1日又公布了2014版負面清單。2014版負面清單修訂的主旨在于增強其在外商投資準入階段所具有的管理與國民待遇不符措施的作用，也為了進一步提高國內(nèi)市場的開放度，增加外商投資政策的透明度，與2013版的負面清單相比，2014版負面清單最大的特點就在于大幅“瘦身”，其中管理措施由原來的190條調(diào)整為139條，調(diào)整率達到26.8%。[2]上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的成功運作，吸引了全國多個省市申請建立自由貿(mào)易試驗區(qū)的熱潮。根據(jù)綜合考量，2014年12月12日國務(wù)院常務(wù)會議決定：在已有園區(qū)、新區(qū)基礎(chǔ)上，再新增三個自由貿(mào)易試驗區(qū)：廣東自由貿(mào)易試驗區(qū)、福建自由貿(mào)易試驗區(qū)和天津自由貿(mào)易試驗區(qū)。

上海自由貿(mào)易試驗區(qū)設(shè)立以來，積極創(chuàng)新機制、體制改革，不斷探索深化改革開放的新措施，在借鑒國際經(jīng)驗的基礎(chǔ)上結(jié)合自身實際，形成了一批可復(fù)制、可推廣的經(jīng)驗與做法。其中對于外商投資管理的負面清單做法不僅與國際投資領(lǐng)域的新趨勢相符合，而且也在實踐中為上海自貿(mào)試驗區(qū)建設(shè)起到了切實的推動作用，因此將繼續(xù)在新增的三個自由貿(mào)易試驗區(qū)推行。為此，國務(wù)院辦公廳于2015年4月20日印發(fā)了《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施(負面清單)》，與之前發(fā)布的兩版負面清單相比，此次發(fā)布的負面清單不僅繼續(xù)縮減特別管理措施的數(shù)量，而且將統(tǒng)一適用于上海以及于2015年4月21日掛牌成立的廣東、天津、福建自由貿(mào)易試驗區(qū)。

對外商投資進行管理的過程中，與負面清單模式相對應(yīng)的是正面清單模式。①發(fā)達國家認為，采用正面清單對外商投資進行管理，東道國僅需承擔(dān)較低的義務(wù)標準，而且對國內(nèi)市場的開放始終留權(quán)在手，無法實現(xiàn)投資自由化與便利化的目標。因此，包括歐美在內(nèi)的發(fā)達國家通過雙邊條約、區(qū)域條約極力推行負面清單的管理模式，在這些國家的強力推動下，當前國際上實行“準入前國民待遇加負面清單”投資制度的已有70多個國家，負面清單模式也被稱之為“新一代投資規(guī)則”。[3]在此背景下，上海自由貿(mào)易試驗區(qū)采用負面清單模式對外商投資進行管理，被學(xué)者認為是“全球貿(mào)易投資規(guī)則迅速重構(gòu)背景下的必要之舉，也是國內(nèi)經(jīng)濟體制改革的必要嘗試，對推動中國提高吸引外資的質(zhì)量，提升對外開放水平，尤其是服務(wù)業(yè)對外開放水平意義重大?！盵1]雖說我國相關(guān)部門已經(jīng)制定出三個版本的負面清單，且適用區(qū)域逐步擴大，但客觀而言，我國的負面清單與國際上通行的做法之間還存在一定的差距，為了更好的吸引外商投資、推動自由貿(mào)易試驗區(qū)建設(shè)，有必要在借鑒國際相關(guān)經(jīng)驗的基礎(chǔ)完善我國的負面清單制度。

二、負面清單制度國外經(jīng)驗比較研究

負面清單在投資協(xié)定中通常是“不符措施”的代稱，即在外資市場準入(設(shè)立)階段不適用國民待遇原則的特別管理措施規(guī)定的總匯。[4]基于負面清單的作用，又有人將其稱之為“黑名單”。雖說負面清單管理模式已經(jīng)得到相當數(shù)量國家的采用，并被稱為國際投資規(guī)則的新趨勢，但是采用負面清單管理模式的國家在具體做法上又有所不同。

(一)美國的負面清單管理模式

1953年，美國與日本簽署的“友好通商航海條約”通過列舉的方式對外國投資者在造船、公用事業(yè)等行業(yè)的國民待遇做出了例外規(guī)定，這一做法被認為是負面清單雛形。為了讓負面清單更加清晰、明了，美國從20世紀80年代起，在其簽訂的雙邊投資協(xié)定中采用列表形式表示負面清單。列表由兩部分組成：部門列表與措施列表。其中，部門列表列出禁止或限制外商投資的部門；措施列表列明對應(yīng)的部門具體采取的特別管理措施。1994年生效的《北美自由貿(mào)易協(xié)定》(以下簡稱“NAFTA”)被認為是美式負面清單最典型的事例。[5]負面清單在NAFTA中是用“不符措施”加以表示，即最惠國待遇、國民待遇和其他義務(wù)的例外措施的統(tǒng)稱，在形式上則延續(xù)了固定格式列表的方式，另外，為了清晰負面清單的法律地位，NAFTA將其作為協(xié)定的一部分，與協(xié)定具有同等的法律地位。

由于“負面清單”管理模式要求東道國以更加透明、可預(yù)見性和非歧視性的原則制定對外資準入的限制條件，在相當程度上削弱了東道國對外資進行管制的權(quán)力，與美國在投資領(lǐng)域中一貫主張的“大進大出”的主導(dǎo)思想相契合。自2004年起，美國在其對外簽署的雙邊投資協(xié)定以及自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定中有關(guān)投資內(nèi)容的部分均加入了負面清單的內(nèi)容。

由于多哈談判擱淺，全球經(jīng)濟一體化進程受阻，近些年美國將其外貿(mào)戰(zhàn)略重心由全球自由化轉(zhuǎn)向區(qū)域一體化。在這一思想指導(dǎo)下，2009年美國加入“跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定”(以下簡稱“TPP”)談判，力圖將TPP打造成“21世紀自由貿(mào)易協(xié)定”范本。在TPP中，美國仍然力主在外資準入標準上采用負面清單的方式，此外，由美國主導(dǎo)的《跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴關(guān)系協(xié)定》(以下簡稱“TTIP”)在外資準入標準上也采用了負面清單管理模式。

以NAFTA為例，美式負面清單的特點可以歸結(jié)為：由點及面，普遍適用性較強且有逐步減少特別管理措施數(shù)量的趨勢。詳言之，在NAFTA中，成員國并未在初始階段就簽署負面清單的具體內(nèi)容，而僅僅先就負面清單中的有關(guān)基本原則達成一致意見，在此基礎(chǔ)上再對被排除在國民待遇之外的投資部門進行談判，最終達成一個適用于各成員國的負面清單。為了逐步實現(xiàn)投資自由化的效果，NAFTA中特設(shè)了“維持現(xiàn)狀“和“回滾”兩項條款。其中，“維持現(xiàn)狀”條款要求對特別管理措施和已經(jīng)采取限制措施的部門在數(shù)量上維持不變，即不允許制定新的或限制等級更高的與國民待遇不符的特別管理措施；“回滾”條款是在“維持現(xiàn)狀”條款的基礎(chǔ)上逐步減少或取消與國民待遇不符的限制措施。

(二)歐盟的負面清單管理模式

歐洲作為第二次世界大戰(zhàn)的主戰(zhàn)場之一，其經(jīng)濟在二戰(zhàn)中深受重創(chuàng)。在戰(zhàn)后經(jīng)濟恢復(fù)僅靠一己之力難以實現(xiàn)目標的現(xiàn)實下，歐洲將吸引外商投資作為恢復(fù)經(jīng)濟的重要途徑之一。由于擔(dān)心再次爆發(fā)戰(zhàn)爭，戰(zhàn)后前往歐洲投資的外國投資者關(guān)注更多的是在歐洲各國投資過程中能享受到什么樣的待遇。為了回應(yīng)外國投資者的關(guān)注，長久以來歐洲大多數(shù)國家在給予外資國民待遇時普遍采用的是準入后國民待遇模式，即主要規(guī)定的是投資者在其境內(nèi)運營時享有的待遇須不低于國內(nèi)投資者，至于對外國投資者在東道國內(nèi)投資開業(yè)的法律權(quán)利則重視不夠。因此，在相當長的時期內(nèi)，歐洲國家對外資管理未引入負面清單模式。

2009年簽署的《里斯本條約》是歐盟一體化向縱深發(fā)展的里程碑。該條約的生效意味著歐盟各個成員國對外簽署國際投資協(xié)定的權(quán)力由歐盟專屬行使。為了進一步提升歐盟的經(jīng)濟實力，歐盟在之后簽署的雙邊和多邊投資協(xié)定中均加入了投資保護與投資準入的內(nèi)容，但仍未涉及負面清單的相關(guān)規(guī)定。作為世界上一體化程度最高的經(jīng)濟體，歐盟在投資準入標準上一直固守著自己的正面清單管理模式，這一狀況一直持續(xù)到歐盟與美國在2012年4月聯(lián)合發(fā)表關(guān)于國際投資的“七條原則”。該原則強調(diào)，歐盟各成員國政府和美國政府在外國投資準入方面均要給予充分的國民待遇，而不論是在準入前還是準入后。雖然“七條原則”中仍未見負面清單的內(nèi)容，但準入前國民待遇的給予仍使其成為歐盟投資管理體制改革中邁出的重要一步。2014年9月，歐盟與加拿大簽署《全面經(jīng)濟與貿(mào)易協(xié)定》，負面清單管理模式在其中已有所體現(xiàn)。在眾多國家對外資準入采取負面清單管理模式的大環(huán)境下，歐盟外資管理模式已逐步實現(xiàn)由正面清單向負面清單的邁進。

美國和歐盟作為世界上主要的經(jīng)濟實體，其經(jīng)濟發(fā)展水平與我國有著顯著的差距，因此，歐美國家的負面清單模式于我國而言并不能取之完全借鑒，而與我國同屬于發(fā)展中國家的印度、菲律賓所采用的負面清單模式更值得我們深入研究。

(三)印度的負面清單管理模式

與絕大多數(shù)發(fā)展中國家審慎利用外資的理念一致，印度直到20世紀80年代中期才開始允許外資進入本國，而大規(guī)模開放國門吸引外資則始于1991年新經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)政策的實施。盡管允許外商進入國內(nèi)投資，但印度在相當長時期內(nèi)采取的吸引外資的措施都是十分謹慎且有限的。2000年起，印度對外資準入采取自動許可程序，這一做法表明，盡管印度外商投資法中沒有明確規(guī)定負面清單的管理模式，但實際上印度在外資準入標準上實施的就是負面清單方式。但與發(fā)達國家相比，印度的負面清單內(nèi)容較多，而且在限制行業(yè)里允許外商持股的比例較低，②除此之外，還保留了對于外商投資企業(yè)須達到一定出口數(shù)量和外商投資企業(yè)中本國資本須占到一定比例的要求，這些都說明，雖然印度也在形式上采取了負面清單的管理模式，但由于添加了較多的限制條件，因此，在發(fā)達國家看來，印度的負面清單模式與他們的期望還是有一定的差距。

(四)菲律賓的負面清單管理模式

菲律賓于1987年頒布實施的《外商投資法案》中一個重要的內(nèi)容就是實行負面清單管理模式。與其他實行負面清單管理模式國家不同的是，菲律賓制定的負面清單由A、B清單兩個部分組成。其中，A清單列出的是依據(jù)菲律賓憲法或其他法律限制外資投資比例的領(lǐng)域；B清單列出的是依據(jù)國家安全、防衛(wèi)、健康和道德風(fēng)險，或者保護中小企業(yè)等原則限制外資投資比例的領(lǐng)域。但是金融領(lǐng)域仍然適用專門的銀行法。[3]除了適用對象的不同，A、B清單中的投資項目所適用的準入程序也不同：清單A采用登記備案制，清單B采用事先審批制。為了凸顯負面清單與社會形勢發(fā)展變化相符合，《外商投資法案》規(guī)定，每年修訂一次的負面清單須以總統(tǒng)令的形式頒布，并且作為外資法的修正案部分。除了頒布新的負面清單，已有的負面清單也可以修訂，其中清單B最多兩年修訂一次。

通過上述分析可以看出，一個國家吸引外商投資政策是否達到自由化、透明化、便利化的層次并不能單純以該國是否實施負面清單管理模式為標準?？v觀目前世界上70多個實施負面清單模式的國家，仍有相當一部分通過種種限制條件對外資準入設(shè)置障礙，例如印度?？梢哉f，現(xiàn)有實施負面清單管理模式的發(fā)展中國家能達到發(fā)達國家認可的開放程度的少之又少。筆者認為，印度的負面清單添加了過多的限制條件，使其離實現(xiàn)外商在印度投資便利化的目標還有一定的距離，與國際投資規(guī)則的發(fā)展層次也有差距，因此不足以為我國借鑒。而菲律賓負面清單模式中對負面清單法律地位的認可以及對負面清單定期修訂的做法倒是值得我國借鑒。

我國自2013年發(fā)布第一份負面清單以來，一直不斷探索通過完善負面清單逐步提升對外商投資開放程度。在這一指導(dǎo)思想下，2013版的負面清單之后2014版和2015版的負面清單又陸續(xù)發(fā)布。與之前兩版的負面清單相比，2015版的負面清單有著明顯的亮點。

三、2015版負面清單亮點

《國民經(jīng)濟行業(yè)分類與代碼》(GB/T4754-2011)是制定2015版負面清單的依據(jù)。按照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類與代碼》(GB/T4754-2011)的劃分標準，2015版負面清單具體包括15個門類、50個條目、122項特別管理措施。其中特別管理措施由兩部分組成：具體行業(yè)措施和所有行業(yè)的水平措施。未包括在這兩部分措施之內(nèi)的與國家安全、公共秩序、公共文化、金融審慎、政府采購、補貼、特殊手續(xù)和稅收相關(guān)的特別管理措施，按照現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行。在新版負面清單中有以下變化之處：

(一)適用范圍擴大，開放程度提高

與2013版和2014版的負面清單相比，2015版負面清單在適用范圍上不再僅適用于上海自由貿(mào)易試驗區(qū)，2015年新增的廣東、福建、天津三個自貿(mào)試驗區(qū)也同樣適用該負面清單。適用范圍的擴大要求新版的負面清單在內(nèi)容上能同時符合現(xiàn)有四個自貿(mào)試驗區(qū)的產(chǎn)業(yè)特征，因此，2015版的負面清單在內(nèi)容上更具涵蓋性和兼容性。

“進一步提高開放度、增加透明度、與國際通行規(guī)則相銜接，強化負面清單作為準入階段對外商投資采取與國民待遇不符的管理措施的作用，體現(xiàn)外商投資管理的國際化水平”是2014版負面清單修訂時秉承的總體思路，這一思路在2015版負面清單制定時仍然得以貫徹。2015版負面清單列出122項特別管理措施，其中有限制性措施85條，禁止性措施37條。據(jù)統(tǒng)計，2015版負面清單中的特別管理措施比2014版減少17條，比2013版減少了68條。

新版負面清單開放程度的提高通過兩種方式得以體現(xiàn)：一是有些特別管理措施的取消；二是對于一些限制性條件的放寬。如在種植業(yè)投資領(lǐng)域，2014版的負面清單規(guī)定“投資農(nóng)作物種子須合資、合作，且注冊資本不得低于50萬美元，其中糧、棉、油作物種子企業(yè)中方投資比例應(yīng)大于50%，且注冊資本不得低于200萬美元”。這一限制性條件在2015版的負面清單中已經(jīng)被取消。限制性條件的放寬在新版負面清單中也隨處可見，如2014版負面清單在航空運輸業(yè)領(lǐng)域規(guī)定“投資航空運輸業(yè)須中方控股，法定代表人須為中國籍公民，經(jīng)營年限不得超過三十年，其中投資公共航空運輸業(yè)務(wù)的，單個外方(含關(guān)聯(lián)方)投資比例不得超過25%?！边@條規(guī)定在2015版的負面清單中是通過連續(xù)的兩條加以規(guī)定“公共航空運輸企業(yè)須由中方控股，單一外國投資者(包括其關(guān)聯(lián)企業(yè))投資比例不超過25%”；“公共航空運輸企業(yè)董事長和法定代表人須由中國籍公民擔(dān)任。”通過比較可以看出，新版負面清單在這一條件上取消了經(jīng)營年限的要求，準入條件的放寬意味著開放程度的提高。

(二)行業(yè)分類細化，透明度進一步增加

新版負面清單在行業(yè)分類上更為細致，如金融業(yè)在2014版負面清單中歸于的部門為“金融業(yè)”，適用的領(lǐng)域為“貨幣金融服務(wù)、資本市場服務(wù)、保險業(yè)、其他金融業(yè)”。新版負面清單將金融業(yè)具體細分為“銀行業(yè)股東機構(gòu)類型要求”“銀行業(yè)資質(zhì)要求”“銀行業(yè)股比要求”“外資銀行”“期貨公司”“證券公司”“證券投資基金管理公司”“證券和期貨交易”“保險機構(gòu)設(shè)立”“保險業(yè)務(wù)”。通過細分行業(yè)領(lǐng)域來明確外商禁止或允許投資的條件，肯定要比粗略的限制一個大類要寬松。

2013版和2014版的負面清單中都存在一定數(shù)量的無具體限制條件的管理措施，其中2013版負面清單中無具體限制條件的特別管理措施高達55條，2014版負面清單經(jīng)過大幅縮減后仍為25條，為了進一步提升外資準入條件的透明度，2015版負面清單針對無具體限制條件的特別管理措施通過兩種方式加以改進：一是進一步減少特別管理措施中無具體限制條件的數(shù)量；二是明確了一部分無具體限制條件的特別管理措施的適用條件。如2015版的負面清單明確規(guī)定城市軌道交通項目設(shè)備國產(chǎn)化比例須達到70%以上，而在2014版的負面清單中只是籠統(tǒng)的規(guī)定：“投資軌道交通運輸設(shè)備須合資、合作：高速鐵路、鐵路客運專線、城際鐵路、干線鐵路及城市軌道交通運輸設(shè)備……?！睂ν馍烫貏e管理措施條件的明晰化不僅提高了我國外商投資政策的透明度，也能使外商對擬投資項目提前做好資本金額的準備。

(三)特別管理措施有增有減，逐步開放國內(nèi)市場仍是主要趨勢

新版負面清單與前兩版的負面清單相比，一個顯著的特點在于減少、放寬原有限制措施的同時也新增了一些限制措施。例如，在批發(fā)零售業(yè)領(lǐng)域新版負面清單增加“對彩票發(fā)行、銷售實行特許經(jīng)營，禁止在中華人民共和國境內(nèi)發(fā)行、銷售境外彩票”的規(guī)定。在交通運輸、倉儲和郵政業(yè)領(lǐng)域，新版負面清單在鐵路運輸領(lǐng)域新增“鐵路干線路網(wǎng)的建設(shè)、經(jīng)營須由中方控股”的規(guī)定?；谛掳尕撁媲鍐涡略隽诵┰S特別管理措施，在新版負面清單發(fā)布后，理論界和實務(wù)領(lǐng)域都不乏質(zhì)疑開放度進一步提高的聲音。筆者認為，外商投資市場開放程度并不能單純依據(jù)負面清單中涵蓋措施的數(shù)量加以評估，負面清單中所附加的種種限制性條件才是開放程度的實質(zhì)性障礙。因此，2015版的負面清單雖然增加了一些特別管理措施，但是在總體上對外商投資準入的限制仍然遵循了逐步減少、取消的趨勢，我國對外商投資漸次開放的指導(dǎo)思想仍然未發(fā)生變化。

四、2015版負面清單改進建議

自從上海自由貿(mào)易試驗區(qū)掛牌成立以來，各級管理部門高度重視自由貿(mào)易試驗區(qū)的建設(shè)，更注重將上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的成功經(jīng)驗加以復(fù)制、推廣，在這一指導(dǎo)思想下，從2013年9月30日上海自由貿(mào)易試驗區(qū)的第一版負面清單發(fā)布到2015年4月20日統(tǒng)一適用于四個自由貿(mào)易試驗區(qū)的第三版負面清單的出爐只經(jīng)過了約一年半的時間。高度重視、積極推進是我國自由貿(mào)易試驗區(qū)負面清單不斷取得進步的重要原因，但不可否認的是，由于實施負面清單時間晚且短，加之我國吸引外商投資市場正處于轉(zhuǎn)型時期的特點，我國制定的負面清單與國際社會成熟的負面清單模式仍有一定的差距?；谶@種狀況，筆者針對2015版的負面清單提出以下改進建議：

(一)負面清單涵蓋的外商投資領(lǐng)域應(yīng)進一步擴大

我國發(fā)布的三版負面清單制定的依據(jù)都是《國民經(jīng)濟行業(yè)分類與代碼》(GB/T4754-2011)，但三個版本的負面清單都沒有完全涵蓋國民經(jīng)濟所有的門類，2014版的負面清單涵蓋的部門從“A、農(nóng)、林、牧、漁業(yè)”起，止于“R、文化、體育和娛樂業(yè)”；2015版負面清單雖然在文化、體育和娛樂業(yè)之后以“兜底條款”形式附加了“所有行業(yè)”的三項限制性規(guī)定，但仍沒有具體針對國民經(jīng)濟行業(yè)分類中的“S、公共管理和社會組織”和“T、國際組織”兩個行業(yè)門類作出規(guī)定。通過橫向比較發(fā)現(xiàn)，國際上東道國外資準入負面清單或締約方之間投資保護協(xié)定的行業(yè)涵蓋，一般包括國民經(jīng)濟所有行業(yè)。韓國禁止外商投資的62個行業(yè)中，有14個行業(yè)涉及社會組織和國際組織范疇，占比達22.6%。[6]由于現(xiàn)有負面清單缺乏對S、T兩大門類的涵蓋，如果外商擬投資我國這兩個行業(yè)時，按照負面清單“法無禁止即可為”的法理基礎(chǔ)，這兩大行業(yè)領(lǐng)域是可以由外商進行投資的，而國際投資領(lǐng)域大多數(shù)國家對外商投資本國這兩個行業(yè)時都作出一定的限制，與國際通行做法的脫節(jié)將會導(dǎo)致在我國實際上無法享受與投資者母國對等的待遇。基于上述分析，筆者建議，對于負面清單的再次修訂應(yīng)將適用范圍擴大至與國民經(jīng)濟行業(yè)相一致。

(二)特別管理措施表述應(yīng)更加清晰

股比限制是特別管理措施中的主要類型之一，2015版的負面清單中多處可見對外商投資準入股比的限制，但關(guān)于股比限制的表述在新版負面清單中顯得較為繁瑣：外資比例不超過50%、外資比例不超過51%、國有股權(quán)或者股份不少于51%、中方控股、中方相對控股、國有化比例須達到70%以上……在國際投資領(lǐng)域，多數(shù)國家對外資股權(quán)比例限制一般通過具體比例的設(shè)定分為若干等級，使得外國投資者面對負面清單就會清楚自己擬投資行業(yè)對于股比限制的具體要求。另外，筆者還認為，在負面清單中規(guī)定具體、量化的股比限制對于東道國相關(guān)管理部門而言實踐操作性更強，對于發(fā)展中國家而言更是如此。

(三)負面清單體例應(yīng)更加明了

2015版負面清單總體上更靠近中美BIT的版本，雖說相較于前兩個版本已經(jīng)有了顯著的進步，但仍有提升空間。具體而言，新版負面清單依舊沒有列出具體限制的措施，缺乏相關(guān)描述，不能讓投資者一目了然哪些是外商投資的禁止項目，哪些是限制項目。以制造業(yè)中礦產(chǎn)冶煉和壓延加工領(lǐng)域為例，該項下第一條特別管理措施為“鎢、鉬、錫(錫化合物除外)、銻(含氧化銻和硫化銻)等稀有金屬冶煉屬于限制類”。第二條特別管理措施為“稀土冶煉、分離屬于限制類，限于合資、合作”。第三條特別管理措施為“禁止投資放射性礦產(chǎn)冶煉、加工”。限制性措施和禁止性措施混合規(guī)定使得很多外商在查看負面清單時無法對自己擬投資的行業(yè)屬于何類特別管理措施了然于胸。筆者建議，將來在修訂負面清單時應(yīng)將禁止性措施和限制性措施區(qū)分開來，使得負面清單在體例上更加清晰明了。

我國對外商投資實施負面清單管理起步較晚，加之我國的特殊國情，使得目前我國發(fā)布的負面清單還有些許規(guī)定與國際投資領(lǐng)域中慣用的措施仍有差距。中國的改革開放是不斷探索、不斷完善的過程，作為改革措施中的重要組成部分，負面清單管理模式同樣需要不斷調(diào)整和完善以適應(yīng)實踐的發(fā)展需要，同時也需要實踐檢驗負面清單是否與我國改革發(fā)展實際相符合。在踐行負面清單過程中發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、總結(jié)不足、推廣經(jīng)驗是不斷完善我國負面清單制度的重要途徑，也是推動國家改革開放向縱深化發(fā)展的有效方式之一。

注釋：

①正面清單是大多數(shù)發(fā)展中國家對外資開放初始的普遍做法，即在清單中列明禁止、限制和允許投資的領(lǐng)域，并設(shè)定事先審批程序。

②為了與1956年的《公司法》配套，印度將外商持股比例上限作出四種不同的規(guī)定：26%、49%、51%和74%。按照政府的解釋，26%以上的股份才能阻止某些特定的公司決策；49%意味著不能控股；51%以上意味著能夠控制公司的一般決策；74%以上則能阻止特別重大的公司決策。

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[6]孫元欣，徐晨，李津津.上海自貿(mào)試驗區(qū)負面清單(2014版)的評估與思考[J].上海經(jīng)濟研究，2014，(10).

責(zé)任編輯：魏樂嬌

[收稿日期]2015-10-19

[基金項目]2014年福建省社會科學(xué)聯(lián)合會一般項目，項目編號：2014B230。

[作者簡介]劉冰(1976-)，女，吉林東豐人，副教授，碩士，主要從事國際經(jīng)濟法和臺灣法研究。

[文章編號]1004—5856(2016)07—0027—06

[中圖分類號]D996.1；D922.295

[文獻標識碼]A

doi：10.3969/j.issn.1004-5856.2016.07.007

Comparative Studies on the Negative Lists Applied in Pilot Free Trade Zone——From the Perspective of Negative List (2015 Edition)

LIU Bing

(Fujian Jiangxia University，F(xiàn)uzhou 350003，China)

Abstract：The negative lists are a type of administrative model in China for pilot free trade zone to admit foreign investment. The first negative lists，which were applied to Shanghai pilot free trade zone，were published in 2013. The 2015 edition (revised twice) has been applied in four pilot free trade zones. Comparing with the previous two editions，this edition has obvious improvement. Based on the study of corresponding experiences oversea，it is suggested to extend the scope，clarify special administrations and stylistic rules and layout of the negative lists.

Key words：the free trade zone；the negative lists；admittance of foreign investment