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    淺談工程投標保證金的不合理性

    2016-03-16 09:01:35邱訓琪
    科技與創(chuàng)新 2016年4期
    關(guān)鍵詞:保證金建筑行業(yè)

    邱訓琪

    摘 要:工程投標保證金在實際工程投標中被招標單位斷章取義、挪為他用,不僅占用了施工企業(yè)的大量資金,還導致建筑行業(yè)滋生了一些潛規(guī)惡習。

    關(guān)鍵詞:建筑行業(yè);工程投標;保證金;不合理性

    中圖分類號:TU723.2 文獻標識碼:A DOI:10.15913/j.cnki.kjycx.2016.04.040

    在我國現(xiàn)行法律和行政法規(guī)中都沒有提到過“工程投標保證金”這一概念。也就是說,工程投標保證金沒有法律依據(jù),更談不上成為每次工程招投標活動中必須存在的條款。建設部2001-06發(fā)布的第89號令規(guī)定,招標人可以在招標文件中要求投標人提交投標擔保,投標擔??梢圆捎猛稑吮:蛘咄稑吮WC金方式,投標保證金可以使用支票、銀行匯票等,一般不得超過投標總價的2%,最多不超過50萬元;而后國家發(fā)展計劃委員會2003-03發(fā)布的第30號令規(guī)定,投標保證金除現(xiàn)金外,還可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票,一般不得超過投標總價的2%,最多不超過80萬元。由此可見,關(guān)于工程投標保證金的規(guī)定并不是強制性的規(guī)定,只是一種民事行為的附加條件。

    當今建筑市場,在招投標活動中,工程投標保證金往往被招標單位斷章取義,歪曲利用,沒有真正體現(xiàn)《招投標法》總則第一條,即“保護招投標活動當事人的合法權(quán)益”這一原則。

    1 工程投標保證金未真正發(fā)揮作用

    從一般意義上講,工程投標保證金的主要作用是預防、保證投標人在投標活動中中途撤標和中標后不與建設方簽訂合同。根據(jù)《招標投標法》第六十條規(guī)定,如果投標人發(fā)生下列情況時,投標保證金將被沒收:投標人在投標有效期內(nèi)撤回其投標、投標人拒絕按規(guī)定修正錯誤、中標人未能在規(guī)定期限內(nèi)提交履約擔保或簽訂合同協(xié)議。但在實際招投標活動中,要投標的人都是經(jīng)過認真考慮的,都是想方設法要中標,基本上不會撤回投標書,也不會拒修錯誤,招標后拒簽合同的事情更不會發(fā)生。而在招投標活動中,違規(guī)操作、設置門檻、排斥潛在投標人,違約的往往都是招標人。在資格預審階段,招標人已對投標人的各方面都作了充分了解才讓其參加投標。另外,參加投標的施工單位都具有建設主管部門審查核準的資質(zhì)證書和工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。既然施工單位已經(jīng)通過了政府部門的核準,有了實力和誠信度,為何還要繳納保證金?真是令人費解!

    2 建立在雙方權(quán)利不對等的基礎上

    在工程招投標過程中,招標人和投標人作為簽訂合同的甲乙雙方,各有其權(quán)利和義務——甲方可以要求乙方按時履約,那么,乙方也有權(quán)要求甲方保證招標程序合法、規(guī)范、公平、公正。乙方既然必須付保證金,那么,按照權(quán)利對等的原則,甲方也應付保證金。2013-05,筆者所在的公司在某住宅小區(qū)工程項目招標過程中,憑借自身的綜合實力,以合理的投標報價和完美的技術(shù)標獲得第一。但是,招標人在招標過程中還強行要求進行二次報價。其實,建設方是故意為難投標方的。為了維護公司尊嚴,堅持“公平、公正”原則,筆者所在公司的領(lǐng)導果斷決定放棄此項目。招標人明招暗定,早有明確的中標單位,從而導致投標人知難而退,無奈棄標,暗定的單位就順利“遞補”中標。試問,在這樣的招標過程中,投標人的權(quán)利又用什么來保證呢?

    3 與《擔保法》中的擔保原則不相符

    按照國際上的慣例,承包商應從擔保機構(gòu)取得相應保函或保書交給業(yè)主,當承包商沒有履行合同中規(guī)定的義務時,業(yè)主有權(quán)從擔保機構(gòu)獲得賠償。擔保機構(gòu)可以是銀行,也可以是專業(yè)保證擔保公司??梢?,投標保證金屬于五種擔保形式中保證的范疇,因此,投標保證金不能向發(fā)包人提交。這是因為在發(fā)包人,尤其是開發(fā)商建設資金沒有全部到位的情況下,十幾家投標人的保證金到手不挪用似乎是不可能的,很多投標人要求退還投標保證金時,招標單位會以各種理由拖延。2014-03,筆者所在的公司投標濟南一家知名的開發(fā)商項目,80萬投標履約保證金到2015-05才還清,前后占用筆者所在公司的資金長達14個月。而投標保證金一旦被挪用,就起不到《擔保法》規(guī)定的保障債權(quán)的作用。因此按規(guī)定,投標保證金在承包商違約前只能是紙面上的概念,只有當承包商違約時,業(yè)主才可以從第三方保證機構(gòu)獲得賠償。但在實際招投標中,招標單位要求投標單位把履約金直接打到指定賬戶,導致中標單位因資金緊張而拖欠材料款和工人工資,從而影響當前社會的穩(wěn)定。如果在投標時由第三方提供投標保證擔保,就不會出現(xiàn)上述不利狀況。

    4 占用了施工企業(yè)大量資金

    一般情況下,在投標人中標后,招標人迫使中標人將該投標保證金直接轉(zhuǎn)為履約保證金。筆者所在的公司一般每年承接300多個工程項目,按最低保證金80萬元計算,那么僅投標保證金就將近3億元。如果按照一半的保證金無法及時退回來算,企業(yè)上億的流動資金就會白白被占用,這必將直接影響企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)。招標單位為什么這樣做?施工單位在當今“粥少僧多”的建筑市場中屬于弱勢群體,施工企業(yè)該如何正常發(fā)展下去?

    5 擾亂了建筑市場的競爭秩序

    在招標過程中,很多招標人以交投標保證金為手段提高門檻,以進行暗箱操作。比如山東某辦公大樓,在招標過程中,明確要求參加投標的企業(yè)繳納1 000萬元的投標保證金,這個數(shù)額遠遠超過了80萬元的最高限制。不難想象,招標單位這種做法的目的是故意提高競爭條件,用巨額保證金嚇退不知內(nèi)情的潛在投標人。

    6 總結(jié)

    總之,繳納工程投標保證金的做法并不能發(fā)揮保證履約的真正作用,反而導致建筑行業(yè)滋生了一些潛規(guī)惡習,增加了施工單位的經(jīng)營成本,影響了建筑行業(yè)的健康發(fā)展。為此,筆者希望相關(guān)職能部門盡快立法立規(guī),制訂好相關(guān)規(guī)則,進一步規(guī)范工程投標保證行為。這樣做,對切實維護招投標各方合法權(quán)益、伸張社會公平正義、促進社會和諧發(fā)展具有重大意義。

    〔編輯:劉曉芳〕

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