擰緊私募

昝立永

私募基金的野蠻生長(zhǎng)宣告結(jié)束。

經(jīng)過數(shù)年的發(fā)展，對(duì)二級(jí)市場(chǎng)投資的私募基金規(guī)模不斷壯大，從過去的純地下操作變?yōu)楹髞淼年柟馑侥颊?guī)化。如今隨著市場(chǎng)的發(fā)展，監(jiān)管層再也無法忽視這支龐大的投資“編外軍”了。

基金業(yè)協(xié)會(huì)最新數(shù)據(jù)顯示，截至2015年底，已登記私募基金管理人25005家。已備案私募基金24054只，認(rèn)繳規(guī)模5.07萬億元，實(shí)繳規(guī)模4.05萬億元。其中19219只是2014年8月21日《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》發(fā)布實(shí)施后新設(shè)立基金，認(rèn)繳規(guī)模3.41萬億元，實(shí)繳規(guī)模2.71萬億元。當(dāng)前，私募基金從業(yè)人員37.94萬人，管理規(guī)模100億元以上的有87家。

想象一下，如果這樣的一支編外投資勢(shì)力沒有內(nèi)部控制條例，結(jié)果會(huì)多么可怕，這就相當(dāng)于一臺(tái)長(zhǎng)期上路的汽車自己沒有剎車，風(fēng)險(xiǎn)難控。

第十六條 私募基金管理人自行募集私募基金的，應(yīng)設(shè)置有效機(jī)制，切實(shí)保障募集結(jié)算資金安全；私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立合格投資者適當(dāng)性制度。

第十七條 私募基金管理人委托募集的，應(yīng)當(dāng)委托獲得中國證監(jiān)會(huì)基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱中國基金業(yè)協(xié)會(huì)）會(huì)員的機(jī)構(gòu)募集私募基金，并制定募集機(jī)構(gòu)遴選制度，切實(shí)保障募集結(jié)算資金安全；確保私募基金向合格投資者募集以及不變相進(jìn)行公募。

2016年2月1日，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布了《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》，該指引從幾個(gè)主要方面對(duì)私募的內(nèi)部控制做了約束。

募資監(jiān)管

首先受到重點(diǎn)“關(guān)照”的就是私募基金的募集運(yùn)作，對(duì)于這方面，該指引拿出了兩條為私募樹立規(guī)范：

從這兩條來看，監(jiān)管層首先意在防止私募將不適合承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)的人納入到自己的客戶范圍，其二是私募不能變相進(jìn)行公開募資，規(guī)避民間金融近乎“龐氏騙局”的風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)際上，這兩條是《私募投資基金募集行為管理辦法（試行）（征求意見稿）》對(duì)銷售、募集條款的延伸。

該辦法明確表示，募集行為主體只有兩類：一是在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的私募管理人（截至2015年底共有24625家）；二是在證監(jiān)會(huì)注冊(cè)取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的機(jī)構(gòu)，根據(jù)證監(jiān)會(huì)2015半年度公布的名錄，全國共有294家取得基金銷售業(yè)務(wù)資格，其中包括113家商業(yè)銀行、98家證券公司、11家期貨公司、6家保險(xiǎn)公司、2家保險(xiǎn)代理公司、6家證券投資咨詢公司、58家獨(dú)立基金銷售機(jī)構(gòu)——也就是說最多只有這294家可以代銷私募產(chǎn)品。

而且監(jiān)管者明確了哪些屬于募集行為：推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認(rèn)/申購（認(rèn)繳）、贖回（退出）等活動(dòng)均屬此列。

對(duì)照上述表格中的第十七條，私募必須委托有資格的294家機(jī)構(gòu)完成募集，自己不能有明確屬于募集行為的四類操作。這樣的監(jiān)管不可謂不嚴(yán)?！豆芾磙k法》中明確了百萬的投資門檻，其中條款明確規(guī)定：任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)募集，以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的產(chǎn)品，或者將私募基金份額或其收益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得以非法拆分轉(zhuǎn)讓為目的購買私募基金。

第十六條呼應(yīng)之處是“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立合格投資者適當(dāng)性制度?！眱?nèi)部控制、外部監(jiān)管，使得私募不能進(jìn)行合同或者份額拆分（很多小貸公司、P2P的慣用伎倆）來達(dá)到招攬更多不合格投資者的目的。

從另一角度來看，這無疑在一定程度上限制了私募的發(fā)展速度。

防范利益輸送

為了防范利益輸送，《私募投資基金募集行為管理辦法（試行）（征求意見稿）》明確規(guī)定：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)健全治理結(jié)構(gòu)，防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和內(nèi)部人控制風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者利益和自身合法權(quán)益。

作為《管理辦法》該條款的細(xì)化，《內(nèi)控指引》也對(duì)利益輸送、老鼠倉等行為做了內(nèi)部管理約束，其具體條款如下：

第十八條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立完善的財(cái)產(chǎn)分離制度，私募基金財(cái)產(chǎn)與私募基金管理人固有財(cái)產(chǎn)之間、不同私募基金財(cái)產(chǎn)之間、私募基金財(cái)產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)之間要實(shí)行獨(dú)立運(yùn)作，分別核算。

第十九條 私募基金管理人應(yīng)建立健全相關(guān)機(jī)制，防范管理的各私募基金之間的利益輸送和利益沖突，公平對(duì)待管理的各私募基金，保護(hù)投資者利益。

上表中的防控方式非常必要。

現(xiàn)實(shí)中很多私募并沒有內(nèi)部防控機(jī)制，各個(gè)產(chǎn)品之間利益輸送嚴(yán)重，有時(shí)為了打造明星產(chǎn)品壯大自己聲勢(shì)甚至不惜犧牲其他兄弟產(chǎn)品利益，或者針對(duì)不同主體采取區(qū)別對(duì)待、賬目不清等情形。

要想實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品的清晰隔離，內(nèi)部人員隔離勢(shì)在必行。為此，《內(nèi)控指引》的第十、十一兩條著重在人員的布局上給出了要求：

要求一 私募基金管理人組織結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)職責(zé)明確、相互制約的原則，建立必要的防火墻制度與業(yè)務(wù)隔離制度，各部門有合理及明確的授權(quán)分工，操作相互獨(dú)立。

要求二 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立有效的人力資源管理制度，健全激勵(lì)約束機(jī)制，確保工作人員具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力。私募基金管理人應(yīng)具備至少2名高級(jí)管理人員。

要求二中對(duì)高級(jí)管理人員數(shù)量的約束是非常獨(dú)特的，這再一次反映了私募基金之前很大程度上并不重視公司治理，一味強(qiáng)調(diào)業(yè)績(jī)主導(dǎo)的激進(jìn)模式。

最后我們來看一下對(duì)于很多私募的痼疾——缺乏風(fēng)控和信息不全，《內(nèi)控指引》也對(duì)此進(jìn)行了修正。

從整體來看，在《管理辦法》和《內(nèi)控指引》相繼出臺(tái)后，私募的野蠻生長(zhǎng)宣告結(jié)束，在經(jīng)歷短期陣痛、調(diào)整、回流公募之后，私募基金在未來必將獲得更多人的信賴。