遼朝藩漢分治法制模式略論

冀明武

遼朝藩漢分治法制模式略論

冀明武

藩漢分治 模式 遼朝

遼朝是契丹族創(chuàng)建的多民族國家政權(quán)，境內(nèi)民族眾多、文化多元的國情客觀實際，加之契丹族靈活的民族思維以及對治國經(jīng)驗的反思，綜合塑造出藩漢分治的獨特二元政體。藩漢分治在遼朝法制方面表現(xiàn)得非常充分，涵蓋了政權(quán)組織法、犯罪刑罰法、職官選拔法及婚姻家庭法等主要部門法領(lǐng)域。整體而論，藩漢分治模式是解決多民族法律適用沖突的一次成功實踐，也為不同民族間法律的相互借鑒提供了寶貴的經(jīng)驗。

作為一個由少數(shù)民族建立的政權(quán)，遼朝統(tǒng)治者一直秉承因俗而治的治國理念。在此理念之下，太祖于神冊六年(921年)，詔令制定“治契丹及諸夷之法，漢人則斷以律令”①，初步確立“以國制治契丹，以漢制待漢人”的二元法制模式，即契丹及其他少數(shù)民族適用藩律，漢人適用漢法(唐律)的分治模式。隨著渤海國人拋棄藩律而改用漢法，遼朝法制中蕃漢分治模式最終定型，即所謂“蕃不治漢，漢不治蕃，藩漢不同治”模式②，由此形成與漢法“摻混不能融貫的奇觀”③。

一、藩漢分治的緣起

(一)客觀因素：民族眾多、文化多元的國情實際

遼朝疆域遼闊，境內(nèi)民族眾多，它先后征服了奚族人、渤海人和今河北、山西地區(qū)的漢族人，在境內(nèi)形成契丹、奚族和其他民族聚居的潢河地區(qū)、渤海人的松遼地區(qū)和漢族人聚居的燕云地區(qū)。這些民族的發(fā)展階段差異很大，以上京為中心的契丹舊地和西北各部屬于游牧文明，尚處于奴隸社會階段；原渤海國的東部地區(qū)及南部燕云十六州則屬于農(nóng)耕文明，已進入封建社會。前者是“畜牧畋漁以食，皮毛以衣，轉(zhuǎn)徙隨時，車馬為家”，后者則“耕稼以食，桑麻以衣，宮室以居，城郭以治”④。不同生產(chǎn)方式的不同民族，最終塑造出遼朝多元的文化特色。比如，基于漁獵和畜牧的契丹族文化，就一直是遼朝文化的主體之一。契丹人不僅堅持使用本民族的語言和文字，并且保留著自己固有的政治法律制度。傳統(tǒng)的捺缽制和基于氏族部落選舉制慣用的禮儀一直得到遵守，契丹族古老的刑罰制度也在建國后繼續(xù)被使用。遼文化是一個多元共同體，其中淵源不同的文化系統(tǒng)一方面相互影響和滲透，一方面又各自保持自己的獨立，從而呈現(xiàn)出遼文化“最值得注意的特色”⑤。眾多的民族、迥異的發(fā)展、多元的文化無疑構(gòu)成遼朝法制分治模式選擇上最為堅實的客觀原由。

(二)主觀因素：靈活的民族思維、治國經(jīng)驗的反思

作為游牧民族的契丹人，長期過著應(yīng)四時、逐水草的遷徙生活，獨特的生活方式最終塑造出其“隨時而變”、“因宜而治”靈活的民族思維方式。比如天顯元年(926年)，阿保機攻克渤海上京龍泉府，滅掉了著名的“海東盛國”。當時契丹尚處在部落聯(lián)盟階段，而渤海人已經(jīng)與漢人一樣從事農(nóng)耕，過著定居的生活。如何統(tǒng)治不同發(fā)展階段的民族就成為擺在統(tǒng)治者面前的一道難題，而阿保機巧妙地解決了該難題。他下令改渤海為東丹國，并將其設(shè)定成一個相對獨立的地區(qū)。與契丹王朝仍然保留部落聯(lián)盟舊制不同，東丹國“置左、右、大、次四相及百官，一用漢法”⑥。這種“國中之國”的策略順利地將該地區(qū)納入自己統(tǒng)治體制內(nèi)，也充分體現(xiàn)出契丹靈活的民族政策。

此外，藩漢分治的采用還與統(tǒng)治者自覺反思治國經(jīng)驗密不可分，統(tǒng)治者也曾在藩漢法制的統(tǒng)一適用上作過努力，但其效果卻往往事與愿違。如圣宗在位時期，面對契丹人和漢人“法輕重不均”的現(xiàn)象，曾大幅度修改法律，力圖實現(xiàn)“一等科之”的法律平等，然而，由于它觸動了契丹人法律上的特權(quán)地位，司法實踐中很難獲得真正落實。史載，敵八哥盜竊他人家財，被發(fā)現(xiàn)后居然持刀刺傷物主。依據(jù)漢法唐律敵八哥應(yīng)以強盜罪判處斬刑，然而由于他是契丹人，結(jié)果只是以盜竊罪判處杖刑了事。興宗甚至采取過更為過激的做法，針對“北人殺漢人者罰、漢人殺北人者死”的不平等，他采取了“反此二法”的舉措來取得漢人的支持，如此矯枉過正之舉卻令藩漢雙方都不滿意，結(jié)果以“漢人未能收起心，而北人亦以怒矣”的失敗收場⑦。

二、藩漢分治內(nèi)容舉例

政權(quán)組織法：北面官和南面官雙軌制。藩漢分治，在政權(quán)組織法上的典型表現(xiàn)就是官僚體系南、北官的雙軌體制。北面官負責(zé)管理北部契丹人聚居區(qū)“宮帳部族、屬國之政”，南面官則主管漢人州縣“租賦、軍馬之事”。具體而言，北面官包括契丹樞密院和行宮都總管司，南面官下轄漢人樞密院、中書省和行宮都總管司⑧。大同元年(947年)世宗在返回塞外途中，下詔創(chuàng)設(shè)樞密院南北分立的體制。太平十年(1031年)，圣宗下詔，對于漢人的官制公事，都必須依照漢人的法度處理，而“不得造次舉止”⑨，再次重申雙軌制的合法性。北樞密院又稱為“契丹樞密院”，是北面最高官衙，掌“兵機、武銼、群牧之政”⑩，管轄契丹族一切軍事要務(wù)，為遼朝實際上的宰輔機構(gòu)。南樞密院則稱為“漢人樞密院”或“漢兒司”，是南面官的最高機構(gòu)。起初南樞密院兼尚書省，“吏、兵、刑有承旨，戶、工有主事，中書省兼禮部，別有戶部使司”。后來南樞密院又分設(shè)五房，分別是吏房、樞機房、兵房、戶房和刑禮房，基本上是唐朝官制的簡化版。南樞密院中的漢人官員，由契丹人整體掌控，漢人一般情況下不得入仕北院，更不許參與軍國大政。終遼之世，南北樞密院的雙軌模式一直被沿襲繼承。重熙十二年(1043年)，蕭孝忠出任北院樞密使，曾指出一國設(shè)二樞密院，會形成“風(fēng)俗所以不同”的不利局面，提出將其合二為一的建議，但最后未被朝廷采納實施。

犯罪刑罰法：簡陋殘酷與完善人道。藩漢分治模式下適用于漢人的律令就是唐律，不但條文嚴密詳盡，刑罰也較以前各代均為輕緩人道。比如，唐律中死刑數(shù)目大為減少，執(zhí)行只有絞斬兩種方式，因而才有“得古今之平”的美譽。相比之下，契丹的刑法主要源自沿襲已久的習(xí)慣法，刻木為契、穴地為牢。神冊六年(921年)才據(jù)太祖之令開始制定成文法，制定出了治契丹及諸夷之法，其簡陋且殘酷的特點較為突出。以死刑為例，唐律中死刑僅有絞、斬兩種，而契丹法中的死刑卻顯得非常隨意和殘酷，僅據(jù)《遼史·太祖本紀》記載，其死刑執(zhí)行方式就有七種之多，分別是磔、生瘞、射鬼箭、投崖、誅、絞和棄市。其中有些是契丹民族所特有的，如射鬼箭、生瘞及投崖等。如統(tǒng)和二十四年(1006年)，圣宗將皇太妃胡輦幽禁于懷州，夫人夷懶也被囚禁于南京，“余黨皆生瘞之”。契丹法還保留了某些中原地區(qū)早已廢止的酷刑，比如宮刑。穆宗應(yīng)歷十二年(962年)，國舅帳郎君蕭延的奴仆海哩，因強奸蘇拉圖里年的未成年女兒，結(jié)果被“加之宮刑”。盡管此處罰可能僅限于奴隸，但遼朝刑法中存在宮刑，這一點是可以確定的。而這一酷刑，中原地區(qū)早在400多年前北魏和北齊時就已被廢止了。遼朝“刑名殘忍嚴酷”，較之前的北朝五代等西北民族諸國實“有過之而無不及”。

職官選拔法：貴族世選與科舉考試。在官員選拔之法上，藩漢分治模式貫徹得最為徹底。對于漢人，遼朝實行科舉考試選拔人才的制度。太宗于會同元年(938年)取得燕云十六州后，便開始在當?shù)赝ㄟ^考試選拔官吏，后還專設(shè)“禮部貢院”來管理科舉考試。隨著統(tǒng)治區(qū)域的擴大和漢人的增多，圣宗統(tǒng)和六年(988年)下詔將科舉制度進一步推廣。太平十年(1030年)，圣宗還頒布了“貢舉法”，錄取漢人進士名額也從數(shù)名逐漸擴展至數(shù)十人。道宗時錄取人數(shù)經(jīng)常超過百人，咸雍十年(1070年)一次及第多達138人。與之相對，統(tǒng)治者認為如果本族人把主要精力用到學(xué)習(xí)應(yīng)舉上，必然會荒廢武事，最終影響本民族征戰(zhàn)和護衛(wèi)等軍事責(zé)任的實現(xiàn)，因此禁止契丹人參加科舉。比如，來自季父房的耶律蒲魯聰明好學(xué)、博通經(jīng)籍，重熙年間(1032—1054年)違規(guī)參加科舉中進士，其父遂以“擅令子就科目”的罪名，將其處以鞭二百的嚴懲。作為替代制度，遼朝統(tǒng)治者堅持“世選”的選拔方式，即從契丹貴族子弟中選拔出賢能者直接加以任用。由此促成“百官擇人，必先宗室”的政治常態(tài)，以致“秉國鈞，握兵柄，節(jié)制諸部帳，非宗室外戚不使”的官員結(jié)構(gòu)格局。據(jù)學(xué)者統(tǒng)計，出任北府宰相的后族蕭氏20人中，屬蕭敵魯家族的竟多達12人。南府宰相同樣如此，在皇族耶律氏擔(dān)任南府宰相的24人中，有9人出自季父房(阿保機兄弟的子孫)及橫帳(阿保機的子孫)。此外，阿保機孫敵烈(牙里果之子)也曾出任南府宰相。

婚姻家庭法：開放與漸趨保守。契丹建國之前尚處于原始部落社會，婚姻法保留了大量母系氏族婚姻特點，如接寡嫂的收繼制和姐亡妹繼的婚制。遼朝建立后，雖然受到儒家文化影響而迅速封建化，但相對于同期漢人婚姻制度，仍然保留了很多本民族的傳統(tǒng)，如婦女享有離婚和再嫁的高度自由。此類史實在《遼史》中屢見不鮮，圣宗外甥女在丈夫耶律隆慶死后，奉召再嫁耶律宗政，然因宗政辭婚又嫁給了劉二玄。景宗女特里以駙馬都尉蕭酬犯罪而離婚，隨后改嫁蕭特末。圣宗女巖母堇初嫁蕭啜不，后改嫁蕭海里，因不諧而離婚。又嫁蕭胡靚，又不諧離婚，最后再嫁韓國王蕭惠。不難發(fā)現(xiàn)，遼朝社會對婦女離婚再嫁秉持的是開放包容的態(tài)度，與同期中原大行其道的“餓死事小、失節(jié)事大”貞烈觀可謂大相徑庭，因而才會有“終遼之世，得賢女二，烈女三”局面的出現(xiàn)。需要指出的是，隨著與漢族交往的加深，契丹人的婚姻觀念不免受到儒家倫理的影響而漸趨保守。例如，開泰六年(1017 年)，圣宗就詔令禁止“命婦再醮”，使得命婦們再嫁的自由被剝奪。但就整體而言，相較于同期漢人的婚姻狀況，遼朝婚姻家庭法還是保留了自身開放自由的獨特傳統(tǒng)。

訴訟程序法：平等與等級森嚴。學(xué)者瞿同祖指出，我國封建法始終承認一些人享有司法特權(quán)，形成了一個“法律上的特權(quán)階級”。由此形成包括官民、良賤、主仆等關(guān)系在內(nèi)訴訟權(quán)利的不平等，使得封建訴訟法呈現(xiàn)出等級森嚴的特征。相比之下，契丹的訴訟法在當事人權(quán)利地位的規(guī)定上，卻凸顯出追求平等的努力:其一統(tǒng)治者試圖縮小皇親貴族與普通民眾的權(quán)利差距;其二是提升奴婢賤民的訴訟地位。就第一點而言，太平六年(1026年)，針對內(nèi)族外戚“多恃恩行賄”，貪贓枉法破壞法制的情況,圣宗下詔,此后，凡是貴戚貪贓行賄的案件，不論大小輕重，一律由所在官司管轄審理，后“具申北南院覆問，得實以聞”，明確了此類案件的訴訟管轄權(quán)限和程序。同年，圣宗又下詔對于“內(nèi)族受賕”的案件，不允許量刑上存有優(yōu)待，而是“與常人所犯同科”。至于第二點，清寧四年(1058年)，道宗曾下詔允許奴婢控告官員所犯較輕的侵占罪行，“諸掌內(nèi)藏庫官盜兩貫以上，許奴婢告”。而在此前，契丹法和唐律基本一致，除非主人犯的是謀逆等重罪，否則“其奴婢不得告首”。不難發(fā)現(xiàn)，遼朝對奴婢訴訟權(quán)利的限制“比以前和后世時代都要寬大”?？傊谠V訟程序方面，契丹法中貴戚和平民、主人和奴婢的地位差別遠不及漢法巨大，其平等色彩無疑是應(yīng)該肯定的。

三、藩漢分治啟示評價

藩漢分治模式是解決多民族法律適用沖突的一次成功嘗試。遼朝從松漠一域的小國起家，最終發(fā)展為封疆千里、國祚超過 200 年的強大帝國，藩漢分治的法制模式無疑在其中發(fā)揮了重要作用，其核心在于尊重不同民族的差異實際，既不用游牧民族的藩法去代替中原和渤海國已經(jīng)成熟的漢法，也不超越現(xiàn)實社會發(fā)展水平，強行用漢法去改造契丹、奚等尚未完全脫離氏族部落階段的游牧民族。這一做法極大減少了人們對陌生法制的抵觸情緒，避免了劃一制度可能帶來的沖突和碰撞，對于法律制度的真正落實乃至社會的全面進步，都有著不可忽視的積極意義。社會穩(wěn)定發(fā)展，到穆宗時期，遼朝境內(nèi)出現(xiàn)“戶口豐殖”、“年谷屢稔”的盛世局面。南大主耶律撻烈、北大主耶律屋質(zhì)還被稱為“富民大王”，以至于統(tǒng)治者自己也曾感言道：“因俗而治，得其宜矣?！币罁?jù)不同民族的情況實行不同的法律制度，在遼朝以前的漢人政權(quán)和少數(shù)民族政權(quán)也曾多次實行過，但就其規(guī)模和所發(fā)揮的作用而言，都不及遼朝藩漢分治模式的完善程度，這不失為遼朝統(tǒng)治者的一項“卓越創(chuàng)造”，為后世封建王朝乃至當今中國的民族立法都提供了很好的經(jīng)驗借鑒。

藩漢分治模式給后人的立法一個寶貴警示，即不同民族間的法律借鑒不能機械照搬。契丹法是游牧文明衍生的結(jié)果，而漢法則脫胎于農(nóng)耕文明，社會性質(zhì)的迥異決定了二者間法制不可以簡單復(fù)制。農(nóng)耕經(jīng)濟塑造出以男性血統(tǒng)為主線的宗法制度，家族成為社會組成的基本單位，由此產(chǎn)生了漢法中的連坐制度。游牧民族家族觀念相對薄弱，凸顯的是罪責(zé)自負的立法傾向，甚至有“怒則殺父兄，而終不害其母……其自殺父兄則無罪”的俗制。在這種情況下，連坐制度由于不具備民情基礎(chǔ)作支撐，顯然無法被引進移植。在遙輦痕德堇可汗時期，契丹也曾推行過將犯人家屬“沒入瓦里”的連坐制度，然而很快就被應(yīng)天皇太后和世宗加以糾正，圣宗時更是明令加以廢除。當時大臣阿沒里上書指出，同胞兄弟的賦性并不相同，如果一人犯重罪，而牽連毫不知情的其他人，這是典型的“刑及無罪”的做法，非常不合理，因此，他建議“雖同居兄弟，不知情者免連坐”，該建議被朝廷采納，并作為法令頒布。重熙二年(1044年)，興宗也曾詔令，官員的兄弟家人受賄而本人不知情的話，亦“止坐犯人”。不同民族在法律的相互借鑒過程中，首先要尊重民族間的差異實際，不應(yīng)超越實際機械照抄照搬。

注 釋：

② 〔宋〕龍袞：《江南野史》，大象出版社2008年，第161頁。

④ 《遼史·營衛(wèi)志》，第361頁。

⑤ 蔡美彪：《遼金元史十五講》，中華書局2011年，第19～20頁。對于遼朝文化的特點及影響，學(xué)者武玉環(huán)亦作過全面的闡述，參見武玉環(huán)：《契丹文化的源流及其歷史影響》，《遼寧工程技術(shù)大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》2010年第4期。

⑥ 《遼史·義宗倍傳》，第1209頁。

⑦⑧《續(xù)資治通鑒長編》，中華書局2004年，第236頁；第165頁。

⑨ 閻鳳梧主編：《金遼全文》(上)，山西古籍出版社2002年，第455頁。

〔實習(xí)編輯、校對 陰美琳〕

冀明武，男，1980年生，南陽理工學(xué)院講師，博士，郵編 473004。

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1001-0483(2016)03-0105-04