完善上市公司獨(dú)立董事制度

張舜

伴隨著國內(nèi)資本市場的蓬勃發(fā)展，獨(dú)立董事制度在20年間不斷完善細(xì)化，為保障上市公司內(nèi)部控制的有效建立和實(shí)施提供了重要保障，相信只要各方從市場機(jī)制本質(zhì)人手，通力合作，必將能使獨(dú)立董事制度重新煥發(fā)青春，成為實(shí)現(xiàn)資本市場中國夢的助推器。

2015年11月，幾條新聞在國內(nèi)資本市場引起廣泛關(guān)注，“A股上演高校獨(dú)董離職潮”、“大學(xué)官員違規(guī)擔(dān)任獨(dú)董受到組織處分”、“上市公司聘任名人獨(dú)董導(dǎo)致股價(jià)漲停”，上述新聞聚焦點(diǎn)只有一個(gè)一上市公司獨(dú)立董事制度。

國內(nèi)獨(dú)董制度前塵往事

1993年，應(yīng)港交所要求，H股上市的青島啤酒聘請了兩位獨(dú)立董事，開國內(nèi)上市公司董事之先河。1997年12月中國證監(jiān)會(huì)在《上市公司章程指引》正式引入獨(dú)立董事制度的概念，并于2001年正式出臺(tái)了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》。2002年的《上市公司治理準(zhǔn)則》又進(jìn)一步細(xì)化了獨(dú)董在專門委員會(huì)中任職要求。2005年修訂的《公司法》明確了規(guī)定上市公司應(yīng)設(shè)獨(dú)立董事，至此，獨(dú)立董事制度體系基本確立，對上市公司內(nèi)部控制起到了重要的督導(dǎo)和規(guī)范作用。

現(xiàn)行制度存在的問題

然而，隨著資本市場的發(fā)展，獨(dú)立董事既有制度的一些缺點(diǎn)也逐漸顯現(xiàn)。

相關(guān)獨(dú)立董事法規(guī)文件已成體系，但仍非盡善盡美，例如，對獨(dú)立董事的考核沒有統(tǒng)一的規(guī)定，缺少約束機(jī)制。又如獨(dú)立董事資格證問題，雖然滬深交易所都明確了候選人應(yīng)取得交易所認(rèn)可的證書，但對取得時(shí)點(diǎn)規(guī)定又不一致。2011年發(fā)布的《深圳證券交易所獨(dú)立董事備案辦法》要求候選人被提名時(shí)應(yīng)具有資格證書，而根據(jù)《上海證券交易所上市公司獨(dú)立董事備案及培訓(xùn)工作指引》，被提名時(shí)候選人若未取得證書，可以承諾參加最近一次培訓(xùn)并考取證書。而這一差異又引發(fā)了上市前聘任的無證獨(dú)立董事上市后是否應(yīng)撤換的討論。上述法規(guī)上的缺失和矛盾仍需補(bǔ)充完善。

根據(jù)調(diào)研，有42%的獨(dú)立董事由上市公司大股東或?qū)嶋H控制人推薦，48%由上市公司的董監(jiān)高推薦，只有不足7%由上市公司小股東等推薦。而根據(jù)規(guī)定，上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司1%以上股份的股東都可以提出獨(dú)立董事候選人。雖然法規(guī)要求上市公司大股東、實(shí)際控制人或者董監(jiān)高與其推薦的候選人不存在形式上的關(guān)聯(lián)關(guān)系，但是“伯樂之恩”還是很可能使獨(dú)立董事實(shí)質(zhì)上的獨(dú)立性大打折扣。此外，渠道過窄也使得上市公司對獨(dú)立董事“倍加珍惜”，即使是那些空占其位的人士，也很少有提前下課的情況。拓寬獨(dú)立董事的選聘渠道，給中小股東更多的話語權(quán)，是破解這一難題的有效良方。

目前上市公司將獨(dú)立董事和公司顧問混為一談的趨勢十分明顯。兩者地位都很重要，但又有著本質(zhì)區(qū)別：首先：二者責(zé)任不同，顧問是顧而不問，可以就某一事項(xiàng)提出建議，但沒有最終的決策權(quán)，是“可選動(dòng)作”；而獨(dú)立董事是公司的重要決策機(jī)構(gòu)，要對公司的發(fā)展負(fù)責(zé)，是“規(guī)定動(dòng)作”；其次，二者對人員的素質(zhì)要求也不同，顧問主要依賴專業(yè)影響力、聲譽(yù)等。而上市公司獨(dú)立董事必須要有對資本市場的深刻理解和對法律法規(guī)的準(zhǔn)確把握。只有清晰定位，才能發(fā)揮好獨(dú)立董事的作用。

調(diào)研還對獨(dú)立董事的履職狀況進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)分析，發(fā)現(xiàn)其中存在的問題同樣不容忽視，具體來說，可以概括為以下幾個(gè)方面：時(shí)間不足、距離過遠(yuǎn)、激勵(lì)有限、約束不力、專業(yè)失衡。

完善獨(dú)立董事監(jiān)管機(jī)制的建議

上面種種問題，表面癥結(jié)在于選拔不暢、考核缺失，根源則在于獨(dú)立董事人才市場的供求失衡。對癥下藥，方法就是“擴(kuò)大基數(shù)”，“提高質(zhì)量”，即“廣進(jìn)嚴(yán)管”：在建立健全法制保障的基礎(chǔ)上，堅(jiān)決貫徹“放松管制加強(qiáng)監(jiān)管”的理念，利用市場化的手段，拓寬獨(dú)立董事選拔渠道，制定全面科學(xué)的考核制度，將獨(dú)立董事的薪酬發(fā)放與上市公司隔離，完全切斷二者間的利益聯(lián)系，同時(shí)加大事中控制和事后處罰力度，從根本上保障客觀公眾性。具體而言，又分為三個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

廣泛選拔是基礎(chǔ)。利用當(dāng)?shù)厣鲜泄緟f(xié)會(huì)熟悉情況的優(yōu)勢，建立和完善獨(dú)立董事人才庫。借助中介機(jī)構(gòu)、新聞媒體等渠道，挖掘本地熟悉資本市場運(yùn)作規(guī)律和政策法規(guī)的優(yōu)秀人才，在對方同意的情況下納入人才備選庫，并登記相關(guān)信息。上市公司也可以將自己中意的人選向人才庫推薦。人才庫后端可與證券交易所對接，由證券交易所統(tǒng)一向上市公司推薦獨(dú)立董事候選人。響應(yīng)國家減少行政審批的號召，放松部分限制條件。例如，可以將獨(dú)立董事資格證書作為任職的一個(gè)后置程序而非先決條件，以最大程度吸納優(yōu)秀人才。借鑒日益興起的“職業(yè)董秘”經(jīng)驗(yàn)，倡導(dǎo)獨(dú)立董事的全職化、職業(yè)化。在保障單家履職時(shí)間的基礎(chǔ)上，通過適當(dāng)增加任職公司家數(shù)提高獨(dú)立董事的總收入

任用得當(dāng)是核心。上市公司根據(jù)董事會(huì)結(jié)構(gòu)等實(shí)際情況報(bào)送所需獨(dú)立董事人數(shù)。證券交易所根據(jù)公司行業(yè)、規(guī)模、板別等，在獨(dú)立董事人才庫中為公司推薦候選人。推薦人員按照財(cái)務(wù)類、法律類、行業(yè)類等分類、依照1：2或者以上的比例進(jìn)行差額推薦，同類別的獨(dú)立董事建議不超過一個(gè)。之后，交易所組織流通股東、小股東對獨(dú)立董事候選人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)投票。以投票結(jié)果確定獨(dú)立董事人員。懲前毖后，大浪淘沙，靠的就是“考核”，建議從德、能、勤、績、廉等五個(gè)維度對獨(dú)立董事的表現(xiàn)進(jìn)行評判?？荚u結(jié)束后，根據(jù)考核結(jié)果由交易所發(fā)放獨(dú)立董事薪酬。資金采取年費(fèi)的形式由交易所向上市公司收取，收取的標(biāo)準(zhǔn)可以參照上市公司的規(guī)模等因素，以完全斷絕獨(dú)立董事與上市公司的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。薪酬發(fā)放可以采取分批、延遲的方式，以保證長效激勵(lì)，避免獨(dú)立董事履職的短期行為。同時(shí)，由交易所統(tǒng)一為所有獨(dú)立董事購買執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)。

此外，還可以借鑒“金牌董秘”的機(jī)制，每年舉辦“優(yōu)秀獨(dú)立董事”的評選活動(dòng)，獎(jiǎng)賞先進(jìn)，激勵(lì)后進(jìn)。

伴隨著國內(nèi)資本市場的蓬勃發(fā)展，獨(dú)立董事制度在20年間不斷完善細(xì)化，為保障上市公司內(nèi)部控制的有效建立和實(shí)施提供了重要保障，雖然目前出現(xiàn)了一些問題，但相信只要各方從市場機(jī)制本質(zhì)入手，通力合作，制度得當(dāng)，必將能使獨(dú)立董事制度重新煥發(fā)青春，成為實(shí)現(xiàn)資本市場中國夢的助推器。