論共同共有中共有份額優(yōu)先購買權(quán)

張　　鵬

(蘇州大學(xué) 王健法學(xué)院，江蘇 蘇州 215006)

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論共同共有中共有份額優(yōu)先購買權(quán)

張鵬

(蘇州大學(xué) 王健法學(xué)院，江蘇 蘇州 215006)

摘要：共同共有的客體并非單個(gè)的物，而是由若干物組成的整個(gè)“財(cái)產(chǎn)”。在共同共有中，也存在潛在“份額”的劃分，如合伙財(cái)產(chǎn)中的合伙份額、共同繼承遺產(chǎn)中的應(yīng)繼份。對于合伙財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，不同立法例采取了松緊不同的做法，中國采取相對自由的立法政策，同時(shí)創(chuàng)造性地引入合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)制度。對于共同繼承遺產(chǎn)中應(yīng)繼份的轉(zhuǎn)讓，各國立法例通說采取較為寬松的態(tài)度，且賦予應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)其他共有人優(yōu)先購買權(quán)。中國現(xiàn)行法律對于應(yīng)繼份的轉(zhuǎn)讓缺少明確規(guī)定，結(jié)合現(xiàn)實(shí)的國情和應(yīng)繼份財(cái)產(chǎn)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，中國應(yīng)當(dāng)效仿國際通行的立法例。

關(guān)鍵詞：共同共有；合伙份額；應(yīng)繼份；共有份額優(yōu)先購買權(quán)

依照學(xué)界通說，所謂共同共有是指基于一定的共同人身關(guān)系，依法定或約定，數(shù)人共同對于共有物共享所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)。參照各國立法例，共同共有多指夫妻財(cái)產(chǎn)共有、家庭財(cái)產(chǎn)共有、合伙財(cái)產(chǎn)共有、共同繼承遺產(chǎn)共有。一般認(rèn)為，共同共有和按份共有最大的區(qū)別在于[1]：其一，按份共有中有份額的劃分，而共同共有中不存在份額的劃分；其二，按份共有中的共有份額可自由轉(zhuǎn)讓，而共同共有由于與特定人身關(guān)系共始終，加之無份額的劃定，故不存在共有份額轉(zhuǎn)讓問題。也正因?yàn)槿绱?，在共同共有中不存在共有份額優(yōu)先購買權(quán)制度適用的空間。中國《民法通則》和《物權(quán)法》在規(guī)定共有份額優(yōu)先購買權(quán)時(shí)，均將前提設(shè)定為“按份共有人”轉(zhuǎn)讓其共有份額時(shí)……。但是經(jīng)過研究發(fā)現(xiàn)，也許情況并非如此，在共同共有中其實(shí)也存在共有份額的劃定，該份額轉(zhuǎn)讓給第三人時(shí)，其他共有人亦存在優(yōu)先購買權(quán)的適用。

一、共同共有的客體與份額

(一)共同共有的客體

比較按份共有和共同共有的客體可以發(fā)現(xiàn)一個(gè)有趣的現(xiàn)象：按份共有的客體是一個(gè)單獨(dú)的物，而共同共有的客體往往不是一個(gè)單獨(dú)的物，而是若干物的結(jié)合，甚至不僅僅包括物，還包括物之外的各類財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。如夫妻共同共有的對象不僅包括房屋所有權(quán)、汽車所有權(quán)、珠寶所有權(quán)，還包括股權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)，甚至債權(quán)等。家庭共同共有、合伙共同共有、共同繼承遺產(chǎn)共有情況亦是如此。因此，理論上對于共同共有的客體不稱為“物”，而稱為“財(cái)產(chǎn)”。“分別共有之標(biāo)的物大抵以單一或少數(shù)為常，而公同共有(即內(nèi)地所稱的‘共同共有’)之標(biāo)的物通常卻為多數(shù)，故恒以財(cái)產(chǎn)稱之。”[2]410

由此產(chǎn)生的問題是，共同共有作為物權(quán)的一種類型，其客體非以“物”為對象，而以“財(cái)產(chǎn)”為對象，此與德國法系所一貫秉持的“一物一權(quán)”原則相沖突。一物一權(quán)原則一方面是指一個(gè)物上只能成立一個(gè)所有權(quán)，另一方面是指“一個(gè)所有權(quán)的客體只能是一個(gè)物，因此，數(shù)個(gè)物不能成立一個(gè)所有權(quán)”[3]。正是因?yàn)槭艿健耙晃镆粰?quán)”的約束，臺灣地區(qū)王澤鑒先生將共同共有理解為不是對“財(cái)產(chǎn)”的共同共有，而是對“財(cái)產(chǎn)中各項(xiàng)物”的“分別的”共同共有?！凹滓冶餐灿形捶指钪z產(chǎn)(第1151條)，或合伙人共同共有合伙財(cái)產(chǎn)(第668條)。就客體而言，仍適用一物一權(quán)原則。例如，甲、乙、丙繼承其父遺產(chǎn)，包括A地、B屋、C車及D著作權(quán)，系分就A地、B屋及C車三物成立共同共有，就D著作權(quán)成立準(zhǔn)共同共有，而不是在整個(gè)遺產(chǎn)上成立一個(gè)共同共有。”*參見王澤鑒《民法物權(quán)》，北京大學(xué)出版社2010年版，253頁。內(nèi)地亦有學(xué)者持相同觀點(diǎn)，如戴永盛先生認(rèn)為，若甲、乙、丙基于特定人身關(guān)系共同共有A房屋、B車輛、C古董，則應(yīng)當(dāng)表述為：甲、乙、丙不區(qū)分份額地共同對A房屋享有一個(gè)所有權(quán)，對B車輛享有一個(gè)所有權(quán)，對C古董享有一個(gè)所有權(quán)。參見戴永盛《共有釋論》，載《法學(xué)》2013年第12期，26頁。但是我們也看到，德國的鮑爾和施蒂爾納教授似乎沒有拘泥于一物一權(quán)概念的約束，而是大方地承認(rèn)了共同共有就是若干物組成的“財(cái)產(chǎn)”的共有。“共同共有的特征是，某一物屬于某一財(cái)產(chǎn)，而該財(cái)產(chǎn)又以共手(gesamten)之方式屬于多個(gè)人(共同共有財(cái)產(chǎn))?！鏏與B、C為共同繼承人，其份額如每人為1/3(或1/4、3/8等)。該比例表示對共同共有財(cái)產(chǎn)的份額?！盵4]

雖然德國法系各國在學(xué)理上均接受共同共有概念，且認(rèn)為其客體為概括性的“財(cái)產(chǎn)”，但由于財(cái)產(chǎn)概念的集合性和寬泛性，它和一物一權(quán)原則所存在的沖突還是無法回避的。也正因?yàn)槿绱?，我們發(fā)現(xiàn)德國、日本、中國臺灣地區(qū)民法典物權(quán)編中所稱共有均為“按份共有”，而不包括共同共有。共同共有概念在上述各國或地區(qū)法律中，均以學(xué)理概念出現(xiàn)，同時(shí)，配套以夫妻財(cái)產(chǎn)、家庭財(cái)產(chǎn)、合伙財(cái)產(chǎn)、共同繼承遺產(chǎn)制度在“家庭”“合伙”“繼承”等相應(yīng)部分中具體規(guī)范[5]。德國民法典“第三編物權(quán)法”中“第三章所有權(quán)”中“第五節(jié)共有”中的“共有”僅限于按份共有。其第1008條(按份共有)規(guī)定：“某物的所有權(quán)按各個(gè)部分屬于一人以上的，適用第1009條至第1011條的規(guī)定(即共有的規(guī)定)。”而第718條規(guī)定合伙財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有，第1416條規(guī)定夫妻財(cái)產(chǎn)歸夫妻共有，第2032條規(guī)定共同繼承遺產(chǎn)歸繼承人共有。

(二)共同共有的份額

通說認(rèn)為，共同共有的一個(gè)顯著特點(diǎn)即在于共同共有中不存在份額的劃分。但仔細(xì)考察實(shí)踐中的各類共同共有類型可以發(fā)現(xiàn)，共同共有中其實(shí)多還是存在“潛在份額”的。例如，在合伙財(cái)產(chǎn)共同共有中，雖然合伙人對于合伙事務(wù)享有平等的決定權(quán)，但無論合伙財(cái)產(chǎn)設(shè)立、合伙財(cái)產(chǎn)收益分配，還是合伙財(cái)產(chǎn)分割，其中均有一個(gè)份額的問題。這一份額雖然不像按份共有中的份額那樣明確地決定共有物的使用、管理和收益全過程，共有人也不能像按份共有中的份額那樣可以對該份額進(jìn)行獨(dú)立自由的處分，但這一“潛在份額”確實(shí)始終伴隨合伙財(cái)產(chǎn)運(yùn)行的全過程。“將合伙財(cái)產(chǎn)理解為作為一個(gè)整體構(gòu)成標(biāo)的財(cái)產(chǎn)，而合伙人在此基礎(chǔ)上擁有概括性的份額，屬于合伙財(cái)產(chǎn)的各物也仍然各自屬于全體合伙人的共同所有，且各合伙人就此擁有份額這一點(diǎn)是毋庸置疑的?！盵6]270

再如，在共同繼承遺產(chǎn)共有中，雖然因?yàn)槔^承人還沒有實(shí)際分割遺產(chǎn)，故所有的遺產(chǎn)均屬于各繼承人共同共有，但不可否認(rèn)的是，這些為各繼承人所共同共有的財(cái)產(chǎn)中，繼承人其實(shí)存在一定的“潛在份額”——“應(yīng)繼份”。應(yīng)繼份是指各共同繼承人對于全部遺產(chǎn)的潛在的應(yīng)有部分，也是將來各繼承人取得被繼承人遺產(chǎn)的各自比率[7]188，[8]。繼承人的應(yīng)繼份也許來源于法定，如法定繼承中，四個(gè)繼承人平均繼承，則繼承人對于共同共有的遺產(chǎn)享有1/4的應(yīng)繼份；也許來源于被繼承人遺囑的指定，如遺囑指定應(yīng)繼份，授予某繼承人1/2的遺產(chǎn)，則該繼承人對于共同共有的遺產(chǎn)享有1/2的應(yīng)繼份。在共同共有遺產(chǎn)存續(xù)期間，鑒于其共同共有的屬性，繼承人不能依據(jù)其應(yīng)繼份的多寡而主張對于共同共有遺產(chǎn)的管理、使用、收益權(quán)能，只能是各繼承人平等協(xié)商，共同決定[9]。但繼承人最終所繼承的遺產(chǎn)還是由應(yīng)繼份的比例所決定的。所以，共同繼承遺產(chǎn)中的潛在份額(應(yīng)繼份)雖然不能和按份共有中的份額相比，但其客觀存在還是不容置疑的。“共同繼承人享有對共同繼承財(cái)產(chǎn)的整體的應(yīng)有繼承部分”[10]398，應(yīng)繼份即為共同繼承遺產(chǎn)中各繼承人的“潛在的應(yīng)有部分”[11]284。

至于在夫妻或家庭財(cái)產(chǎn)共同共有中，鑒于特定共同生活的人身關(guān)系緊密性，是否仍然存在這種“潛在份額”，在理論上存在爭議。*持肯定論者認(rèn)為，“對夫妻共同財(cái)產(chǎn)，理論上，亦可認(rèn)為物權(quán)的應(yīng)有部分與人格的應(yīng)有部分之存在?！?參見張龍文《公同共有》，載《民法物權(quán)實(shí)務(wù)研究》，漢林出版社1977年版，87頁)而持否定論者認(rèn)為，“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，并無夫妻各方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)的份額?！?參見戴永盛《共有釋論》，載《法學(xué)》2013年第12期，29頁)筆者認(rèn)為，考慮夫妻家庭共同生活關(guān)系的特殊性，還是否定說值得贊同。正如后文所述，即便是肯定說，亦認(rèn)為，夫妻家庭共同共有財(cái)產(chǎn)的相關(guān)份額在共同共有存續(xù)期間不得分割、不得轉(zhuǎn)讓。若如此，似乎在夫妻或家庭共同財(cái)產(chǎn)中承認(rèn)存有份額就沒有什么實(shí)際意義。

通過分析可見，并非像通說所主張的那樣，共同共有中根本不存在份額的劃分，其實(shí)，各共同共有人對于共有物存在一種“潛在份額”。正如日本學(xué)者我妻榮先生認(rèn)為：“各共同所有人……享有持份權(quán)。各共同所有人的持份權(quán)，在共同目的繼續(xù)存在期間，即為潛在的權(quán)利，只有在共同目的終了時(shí)，才開始成為現(xiàn)實(shí)的權(quán)利?！盵12]當(dāng)然，需要說明的是，共同共有中的這種“份額”和按份共有中的“份額”在性質(zhì)上存在一定的差異。在按份共有中，乃是“某個(gè)物”上的所有權(quán)為數(shù)個(gè)共有人按照一定份額所分享。而共同共有的對象一般為若干物組成的“財(cái)產(chǎn)”，所謂的“份額”亦非指對“某個(gè)物的所有權(quán)”享有份額，而是指對“整個(gè)財(cái)產(chǎn)”享有份額。即某共同共有人對于整個(gè)合伙財(cái)產(chǎn)或共同繼承遺產(chǎn)享有一定的份額。

在證明了共同共有中也存在潛在份額之后，需要研究的問題是，共同共有中的份額能否轉(zhuǎn)讓？目前的通說似乎認(rèn)為，即便共同共有中存在份額，該份額亦不能轉(zhuǎn)讓?！肮灿嘘P(guān)系的特點(diǎn)在于共有人相互關(guān)系的個(gè)人信賴性質(zhì)，這是法律不能替代的。由于共有人這種關(guān)系的不可替代性，其‘參與份額’在這里也是不能轉(zhuǎn)讓的，其中包括優(yōu)先購買權(quán)結(jié)構(gòu)的運(yùn)用?！盵13]“各公同共有人間有人的結(jié)合關(guān)系存在，于此種關(guān)系未終止前，各共有人即不得處分其應(yīng)有部分，以求脫離?！盵2]394但事實(shí)果真如此嗎？在共同共有的各種類型中，也許夫妻財(cái)產(chǎn)共有、家庭財(cái)產(chǎn)共有確實(shí)不存在共有份額的轉(zhuǎn)讓問題——“夫妻相互受到嚴(yán)格約束，任何一方不能處分在共同財(cái)產(chǎn)中的份額(這一點(diǎn)和共同繼承關(guān)系有所不同)”[14]，但在合伙財(cái)產(chǎn)共同共有和共同繼承遺產(chǎn)共有中，其實(shí)是存在共有份額轉(zhuǎn)讓問題的。

二、合伙財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓及共有份額優(yōu)先購買權(quán)

(一)合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓立法例評析

依據(jù)通說，在合伙期間，合伙財(cái)產(chǎn)屬于合伙人共同共有。但是，根據(jù)最初出資比例或約定，合伙人對于合伙財(cái)產(chǎn)還是存有一定合伙份額的，此方面亦為理論界和實(shí)務(wù)界所公認(rèn)。那么，在合伙存續(xù)期間，合伙份額能否轉(zhuǎn)讓呢？若轉(zhuǎn)讓，又有無限制呢？考察各國或地區(qū)立法例，限制程度松緊不一，主要有以下三種做法。

第一，禁止合伙份額任何形式的轉(zhuǎn)讓。《德國民法典》第719條第1款規(guī)定：“合伙人之一不得處分其在合伙財(cái)產(chǎn)中的份額和在屬于合伙財(cái)產(chǎn)的各個(gè)標(biāo)的中的應(yīng)有部分……”據(jù)此，在德國，合伙份額是禁止轉(zhuǎn)讓的。究其原因，德國法認(rèn)為合伙由于其特殊的人身性質(zhì)和共同經(jīng)營性，不同于一般的共有?！叭绻勒盏?41條及其以下條款的規(guī)定(德國法上共有的相關(guān)規(guī)定)，合伙財(cái)產(chǎn)中具體財(cái)物應(yīng)當(dāng)按份歸屬于合伙人，但顯然這不符合事物的目的?！蚀耍?19條選擇了另外一種解決方案：合伙人共同共有合伙財(cái)產(chǎn)，合伙人對于合伙財(cái)產(chǎn)既不能處分，也不能要求分割。”[10]388

第二，合伙份額可以自由轉(zhuǎn)讓，但效力不能對抗合伙及與合伙進(jìn)行交易的第三人?！度毡久穹ǖ洹返?76條第1款規(guī)定：“合伙人已處分合伙財(cái)產(chǎn)中的所持份額時(shí)，不能以其處分對抗合伙及與合伙進(jìn)行交易的第三人?！睋?jù)此，在日本，合伙份額并非完全禁止轉(zhuǎn)讓，但此項(xiàng)轉(zhuǎn)讓僅僅具有債權(quán)效力，并不能以此對抗合伙及合伙交易對象。究其原因，日本法也認(rèn)為合伙具有其特殊的人身性質(zhì)和共同經(jīng)營性，“合伙人為了共同目的而結(jié)合在一起本身就反映了該財(cái)產(chǎn)的所有關(guān)系”，故須嚴(yán)格限制其處分[6]270。具體而言：“(1)所謂不能對抗合伙，指的是其他合伙人就該財(cái)產(chǎn)可以認(rèn)為不存在該處分，即認(rèn)為該財(cái)產(chǎn)仍然屬于全體合伙人共有而對其管理、使用，并且在合伙解散時(shí)，仍可以將其作為合伙財(cái)產(chǎn)納入清算的對象。但其他合伙人都同意該處分時(shí)，就對于這些人的關(guān)系而言，該處分為有效。(2)然而，于此情形下，與合伙為交易的第三人仍然可以將其作為屬于全體合伙人共有而將其作為交易的對象，合伙的債權(quán)人對此也可以執(zhí)行?！盵6]270

第三，合伙份額在合伙內(nèi)部可以自由流轉(zhuǎn)，但轉(zhuǎn)讓給合伙外的第三人時(shí)，需征得其他合伙人同意。中國臺灣地區(qū)“民法典”第683條規(guī)定：“合伙人非經(jīng)其他合伙人全體之同意，不得將自己之股份轉(zhuǎn)讓于第三人。但轉(zhuǎn)讓于其他合伙人者，不在此限?！睋?jù)此，在臺灣地區(qū)，合伙份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人的，出讓人享有自主決定權(quán)；然轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人的，需征得其他合伙人的全體同意[15]255。

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通過以上梳理可以發(fā)現(xiàn)，合伙存續(xù)期間的合伙份額轉(zhuǎn)讓均受到較為嚴(yán)格的限制。至于為什么要對合伙份額的轉(zhuǎn)讓施以限制，其中的緣由應(yīng)當(dāng)是容易理解的。一方面，合伙人具有人身信任關(guān)系；另一方面，合伙組織具有共同經(jīng)營性。合伙人將合伙份額予以轉(zhuǎn)讓，必將牽涉合伙人之間合作關(guān)系的變更，即便是合伙人之間轉(zhuǎn)讓，隨著合伙份額的變化，合伙人之間的信任、合作關(guān)系亦可能受到影響。如若是合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人，則隨著第三人加入合伙組織，更加影響合伙人之間的信任和合作?？紤]合伙交易對象(如合伙債權(quán)人)的利益，情況更是如此，因?yàn)楹匣锶艘獙匣飩鶆?wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以合伙人將自己的合伙份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人、甚至合伙外第三人，將直接影響合伙交易對象的利益?；谝陨侠碛?，對于合伙份額的轉(zhuǎn)讓予以限制，特別是限制合伙外第三人取得合伙份額，存在足夠的法理基礎(chǔ)。

(二)中國合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓及共有份額優(yōu)先購買權(quán)制度

就中國合伙財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓而言，一方面，沿襲各立法例通行做法，將合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人的，原則上必須征得其他合伙人同意；另一方面，引入各國合伙制度中未曾出現(xiàn)的合伙份額轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)制度?！逗匣锲髽I(yè)法》第22條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人?！钡?3條規(guī)定：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！币勒丈鲜鲆?guī)定，(1)合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙份額的，可以自由進(jìn)行，但應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。(2)合伙人將合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人的，分為兩種情況：第一種是對于合伙人將合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人無特別約定的，必須征得其他合伙人一致同意。因?yàn)橛羞@種約束，此時(shí)，仍賦予其他合伙人合伙份額轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)就沒有意義。若合伙人不將自己擬轉(zhuǎn)讓的合伙份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人，將無法獲得其他合伙人的轉(zhuǎn)讓同意。其他合伙人似乎無須借助于優(yōu)先購買權(quán)制度即可確保自己能夠獲得擬轉(zhuǎn)讓的合伙份額。第二種是對于合伙人將合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人有特別約定的，如約定依照少數(shù)服從多數(shù)原則同意合伙份額向合伙外第三人轉(zhuǎn)讓，那么此時(shí)若依少數(shù)服從多數(shù)原則，合伙份額向合伙外第三人轉(zhuǎn)讓已經(jīng)獲得通過，則(持不同意意見的)合伙人可以主張優(yōu)先購買權(quán)，優(yōu)先取得合伙份額。

由此，中國關(guān)于合伙份額轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定相較于其他立法例更為細(xì)致。就合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外的第三人而言，傳統(tǒng)各立法例多規(guī)定必須征得其他合伙人的一致同意，故也就無須再規(guī)定其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)。為了體現(xiàn)意思自治原則，中國法律增加規(guī)定，若“合伙協(xié)議另有約定的”，合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人，無須征得其他合伙人一致同意。如此，產(chǎn)生的后果是，也許某其他合伙人并不同意合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人，但囿于合伙協(xié)議的約定(如少數(shù)服從多數(shù))，合伙份額將被轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人。中國法律創(chuàng)造性地規(guī)定了增加其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，對此，筆者認(rèn)為從維護(hù)合伙人之間的人身信任關(guān)系、體現(xiàn)合伙的人合性特點(diǎn)出發(fā)，如此規(guī)定亦不失其法律正當(dāng)性。當(dāng)然，由于其適用前提限制，該類優(yōu)先購買權(quán)的適用情形未必多發(fā)，*截至2015年7月10日，以“合伙人優(yōu)先購買權(quán)”“《合伙企業(yè)法》第23條”作為檢索關(guān)鍵詞，在北大法寶中僅檢索到2個(gè)案例，在中國裁判文書網(wǎng)中僅檢索到1個(gè)裁判文書，共3個(gè)案例。但也還是有其必要性的。

在證明合伙份額轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)制度的合理性之后，還需要解決的問題是，應(yīng)當(dāng)賦予該優(yōu)先購買權(quán)以債權(quán)效力，還是物權(quán)效力呢？優(yōu)先購買權(quán)人雖然可以借助行使優(yōu)先購買權(quán)而成立與出讓人的買賣關(guān)系，但出讓人仍可能置若罔聞地繼續(xù)履行和第三人的買賣合同，并向第三人轉(zhuǎn)移標(biāo)的。此時(shí)，若優(yōu)先購買權(quán)具有物權(quán)效力，則優(yōu)先購買權(quán)人的優(yōu)先購買權(quán)可以對抗第三人，主張第三人已經(jīng)取得的權(quán)利無效，而確保自己絕對地取得標(biāo)的；若優(yōu)先購買權(quán)僅具有債權(quán)效力，則優(yōu)先購買權(quán)人不可以優(yōu)先購買權(quán)對抗第三人，不能主張第三人已經(jīng)取得的權(quán)利無效，只能轉(zhuǎn)而要求出讓人承擔(dān)損害賠償責(zé)任[16]。由此，優(yōu)先購買權(quán)是債權(quán)性的，還是物權(quán)性的，將對優(yōu)先購買權(quán)人利益產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。就合伙份額轉(zhuǎn)讓時(shí)的優(yōu)先購買權(quán)而言，筆者建議，還是應(yīng)當(dāng)賦予其物權(quán)效力。第一，考慮到合伙的人合性，應(yīng)當(dāng)盡力維護(hù)合伙人之間的人身信任關(guān)系，盡量排斥合伙以外第三人加入合伙組織，故還是應(yīng)當(dāng)賦予該優(yōu)先購買權(quán)以物權(quán)效力為宜。第二，比照各國或地區(qū)立法例，這種做法也較符合通例。如前所述，對于合伙份額轉(zhuǎn)讓給合伙外第三人的，有的立法例是完全禁止的，有的立法例雖允許，但需要征得其他合伙人一致同意。由此可見，總的立法政策是限制合伙以外第三人加入合伙。因此，中國法律中的合伙份額轉(zhuǎn)讓時(shí)，優(yōu)先購買權(quán)人的優(yōu)先購買權(quán)具有物權(quán)效力也是理所應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>

三、共同繼承遺產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓及共有份額優(yōu)先購買權(quán)

(一)共同繼承遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓立法例評析

關(guān)于共同繼承遺產(chǎn)中潛在份額(即應(yīng)繼份)能否轉(zhuǎn)讓問題，各國或地區(qū)立法例的主流觀點(diǎn)是，允許該應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓，同時(shí)配套其他共同繼承人以優(yōu)先購買權(quán)[17]236。例如，《德國民法典》繼承法編第2034條(對出賣人的先買權(quán))第1項(xiàng)規(guī)定：“共同繼承人中之一人將其應(yīng)有部分出賣給第三人的，其余的共同繼承人有優(yōu)先買受的權(quán)利?！?依《德國民法典》第2037條規(guī)定，應(yīng)繼份在轉(zhuǎn)讓后還可以再次被轉(zhuǎn)讓，而再次轉(zhuǎn)讓時(shí)，其他繼承人對于該應(yīng)繼份則繼續(xù)享有優(yōu)先購買權(quán)?！度毡久穹ǖ洹返?05條規(guī)定：“共同繼承人的一人，于分割前將其應(yīng)繼份讓與第三人時(shí)，其他共同繼承人可以償還其價(jià)額及費(fèi)用，而受讓該應(yīng)繼份?！薄斗▏穹ǖ洹返?15-14條第1第2款規(guī)定：“如共有人擬將其在整個(gè)共有財(cái)產(chǎn)或?qū)ζ渲幸豁?xiàng)或數(shù)項(xiàng)共有財(cái)產(chǎn)中的權(quán)利全部或一部有償讓與共有人以外的其他人，應(yīng)以司法外文書將其擬定讓與的價(jià)格和條件以及自薦取得這些財(cái)產(chǎn)人的姓名、住所與職業(yè)，通知其他共有人。任何共有人，均可在此項(xiàng)通知之日起1個(gè)月期限內(nèi)，以司法外文書通知讓與人，說明自己將按照讓與人向其通知的價(jià)格和條件行使先購權(quán)?！?《意大利民法典》繼承編第732條規(guī)定：“繼承人向繼承人以外的他人轉(zhuǎn)讓其遺產(chǎn)或部分遺產(chǎn)份額的……其他繼承人對轉(zhuǎn)讓的遺產(chǎn)份額享有先買權(quán)?！?/p>

但是，也存在禁止共同繼承遺產(chǎn)中潛在份額(即應(yīng)繼份)轉(zhuǎn)讓的立法例。如在中國臺灣地區(qū)，關(guān)于應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓問題，“民法典”缺少明確規(guī)定。司法實(shí)務(wù)認(rèn)為，應(yīng)繼份禁止轉(zhuǎn)讓，不論是轉(zhuǎn)讓給其他繼承人，還是繼承人外的第三人。“臺灣地區(qū)司法認(rèn)為，按諸遺產(chǎn)為公同共有之本質(zhì)，在法律無明文規(guī)定可讓與其應(yīng)繼分之情況下，應(yīng)解為繼承人不得處分其繼承遺產(chǎn)之應(yīng)繼分。(1981年臺上字第三395號，1981年臺上字第290號，2000年臺再字第81號)?！盵2]404當(dāng)然，臺灣地區(qū)亦有學(xué)者主張，應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給其他繼承人的，可自由轉(zhuǎn)讓，然轉(zhuǎn)讓給繼承人外第三人的，應(yīng)當(dāng)征得“其他繼承人全體同意”[15]255。

(二)中國共同繼承遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓及共有份額優(yōu)先購買權(quán)制度構(gòu)建

在中國，對于共同繼承遺產(chǎn)中應(yīng)繼份能否轉(zhuǎn)讓給其他繼承人問題，一般持贊同態(tài)度，但對于能否轉(zhuǎn)讓給繼承人以外的第三人，則存在爭議?？隙ㄓ^點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人，但應(yīng)當(dāng)賦予其他共同繼承人以優(yōu)先購買權(quán)。如楊立新教授認(rèn)為，“在遺產(chǎn)分割以前，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許共同繼承人之一轉(zhuǎn)讓應(yīng)繼份給共同繼承人以外的第三人，同時(shí)，為了保護(hù)其他共同繼承人的權(quán)利和利益，應(yīng)當(dāng)賦予其他共同繼承人以優(yōu)先購買權(quán)。至于共同繼承人將自己的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給其他共同繼承人，更應(yīng)在準(zhǔn)許之列?！盵11]228否定觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給其他繼承人是可以的，但不應(yīng)允許轉(zhuǎn)移給繼承人以外的第三人。理由有兩個(gè)方面：一方面，“在遺產(chǎn)分割以前，共同繼承人之間是以相互的身份關(guān)系為基礎(chǔ)的共同共有關(guān)系，轉(zhuǎn)讓遺產(chǎn)份額給共同繼承人之外的第三人必然會改變這一共有關(guān)系的人身性，也就改變了遺產(chǎn)共有的性質(zhì)?！?，應(yīng)當(dāng)允許已接受繼承的共同繼承人將自己的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給其他繼承人。因?yàn)檫@種轉(zhuǎn)讓并不影響遺產(chǎn)的共有性質(zhì)?！盵17]236另一方面，“在遺產(chǎn)分割前，各共同繼承人均不得將其應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人?！?，如果共同繼承人中的一人，愿將自己的應(yīng)繼份讓與其他共同繼承人則尚無不可?！羲勒呱扒酚袀鶆?wù)和稅款未予清償，各共同繼承人對債務(wù)的清償應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任，那么當(dāng)共同繼承人中的一人將自己的應(yīng)繼份讓與其他繼承人以后，不因其他繼承人應(yīng)繼份的增長而影響各共同繼承人之間在對外清償債務(wù)時(shí)的連帶責(zé)任。這種情況，顯然與共同繼承人中的一人將其應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人的情況不同，因?yàn)槭茏屵z產(chǎn)的第三人(買受人)并不負(fù)有清償死者債務(wù)的連帶責(zé)任?！盵18]

對于上述問題，筆者贊同肯定說，不僅應(yīng)當(dāng)允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給其他繼承人，還應(yīng)當(dāng)允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人。首先，允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人有其現(xiàn)實(shí)的必要性和可行性。(1)應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人實(shí)質(zhì)上類似于轉(zhuǎn)繼承制度。轉(zhuǎn)繼承是指繼承人或受遺贈人尚未實(shí)際分得被繼承人遺產(chǎn)時(shí)即死亡，其應(yīng)繼份額轉(zhuǎn)歸他自己的繼承人繼承。繼承人或受遺贈人的繼承人，相對于被繼承人的其他繼承人而言，可能無任何人身關(guān)系，亦屬于典型的第三人。由此可見，在遺產(chǎn)實(shí)際分割以前，將繼承人(或受遺贈人)應(yīng)當(dāng)取得的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)移給第三人，客觀上是完全存在的。至于說是因?yàn)榉ǘㄔ?繼承人或受遺贈人死亡)，還是當(dāng)事人之間合意轉(zhuǎn)讓，似乎并沒有根本差異。(2)若不允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)移給第三人，可能會導(dǎo)致應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)價(jià)值長期不能實(shí)現(xiàn)。中國的現(xiàn)實(shí)是，在一個(gè)家庭中，如果死亡的被繼承人是尊親屬，其配偶又在世，一般不進(jìn)行繼承析產(chǎn)。同時(shí)，由于夫妻財(cái)產(chǎn)、家庭財(cái)產(chǎn)等各種財(cái)產(chǎn)關(guān)系混雜在一起，更增加了確定各繼承份額所能夠?qū)嶋H獲得財(cái)產(chǎn)的難度。在實(shí)踐中，往往要等到被繼承人死亡后很長時(shí)間，才開始進(jìn)行共同繼承財(cái)產(chǎn)的實(shí)際分割[11]277。換言之，在被繼承人死亡后很長一段時(shí)間內(nèi)，雖然繼承人已經(jīng)基本確定了其對于遺產(chǎn)的應(yīng)繼份額，但其并不能實(shí)際獲得相應(yīng)遺產(chǎn)，對于遺產(chǎn)的使用、收益更是無從談起。雖然理論上繼承人可以隨時(shí)請求分割共同繼承遺產(chǎn)，但考慮到中國人情社會，恐不是法律規(guī)定了此項(xiàng)分割請求權(quán)就一定能夠?qū)嶋H行使的。在此背景下，既然無法實(shí)際取得、使用遺產(chǎn)，繼承人將自己的應(yīng)繼份預(yù)先予以轉(zhuǎn)讓從而提前獲得收益，實(shí)際享受遺產(chǎn)利益，亦不失為一種在中國現(xiàn)實(shí)國情下實(shí)際保護(hù)繼承人利益的好方法。這恐怕也正是世界多數(shù)國家皆允許應(yīng)繼份予以轉(zhuǎn)讓的原因。(3)如果應(yīng)繼份的轉(zhuǎn)讓具有合理性，就不應(yīng)當(dāng)將其可轉(zhuǎn)讓對象限定為只能是其他繼承人，而應(yīng)當(dāng)放開到所有社會主體。根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)一般理論，財(cái)產(chǎn)價(jià)值的充分顯現(xiàn)，有賴于交易標(biāo)的競買者的公開競爭。如果將可交易對象限定于有限范圍，而排斥其他諸多競買者資格，則財(cái)產(chǎn)潛在的最大價(jià)值很難得以完全顯現(xiàn)。財(cái)產(chǎn)最終由非最大利用效率的購買者購得，對于實(shí)現(xiàn)物盡其用的法律目的而言也是背道而馳的。

其次，目前學(xué)界所擔(dān)心的允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人的諸多弊端，似乎均難以證成。(1)梁慧星先生認(rèn)為，共同繼承遺產(chǎn)具有“人身性”，應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人后，第三人取得繼承人這一身份，改變了“共同繼承人之間是以相互的身份關(guān)系為基礎(chǔ)的共同共有關(guān)系”。實(shí)際上，在共同繼承遺產(chǎn)關(guān)系中，繼承人轉(zhuǎn)讓的只能是與其應(yīng)繼份對應(yīng)的應(yīng)當(dāng)取得的財(cái)物，而至于繼承人原本在遺產(chǎn)繼承中的繼承人身份，以及其作為繼承人實(shí)際參與共同遺產(chǎn)管理、分割事宜的權(quán)利(社員權(quán))，因具有人身屬性，是無法轉(zhuǎn)移的。也正因?yàn)槿绱?，我們才能理解《瑞士民法典》?35條所稱的，將應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人后，“第三人僅對分割結(jié)果中歸屬于該繼承人的應(yīng)繼部分有請求權(quán)”的含義。即應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給了第三人后，第三人亦不能參與遺產(chǎn)分割事宜的實(shí)際進(jìn)程，而只能由繼承人(應(yīng)繼份讓與人)實(shí)際操作，最終獲得的財(cái)物應(yīng)當(dāng)移交給第三人(應(yīng)繼份受讓人)。基于以上理解，認(rèn)為“應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人后，將會改變共同繼承遺產(chǎn)的性質(zhì)”顯然是一種誤解。(2)劉春茂先生認(rèn)為，將應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人，因?yàn)榈谌瞬⒎恰袄^承人”，“并不負(fù)有清償死者債務(wù)的連帶責(zé)任”，故為保護(hù)債權(quán)人利益計(jì)，應(yīng)當(dāng)禁止應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人。清償相應(yīng)的債務(wù)是繼承人應(yīng)盡的義務(wù)，此點(diǎn)不容推卸，但允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人，是否就會有損于債權(quán)人利益尚值得斟酌。若在遺產(chǎn)實(shí)際分割前，債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)得到優(yōu)先清償，此后第三人方才實(shí)際取得繼承人轉(zhuǎn)讓的應(yīng)繼份所對應(yīng)的財(cái)物，此時(shí)對于債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)是不存在任何不利影響的。若在遺產(chǎn)實(shí)際分割時(shí)，債權(quán)人的債權(quán)并未得到實(shí)際清償，此后，債權(quán)人要求承擔(dān)債務(wù)時(shí)，原則上，各繼承人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。*事實(shí)上，還應(yīng)當(dāng)區(qū)分遺囑繼承、遺贈和法定繼承，各繼承人、受遺贈人承擔(dān)責(zé)任的順序是有所差別的。此時(shí)，即便繼承人早已經(jīng)將應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人，實(shí)際分割遺產(chǎn)時(shí)，是第三人實(shí)際獲得財(cái)物，但因?yàn)槔^承人(應(yīng)繼份讓與人)的特定身份，其仍然應(yīng)當(dāng)對于債權(quán)人的債權(quán)在其依應(yīng)繼份應(yīng)當(dāng)獲得的財(cái)物范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)然，此時(shí)值得研究的是，第三人(應(yīng)繼份受讓人)是否需要就其所獲得的應(yīng)繼份所對應(yīng)的財(cái)物承擔(dān)連帶責(zé)任。筆者認(rèn)為，從保護(hù)債權(quán)人利益角度考慮，基于被繼承人遺產(chǎn)本身即應(yīng)為清償對于債權(quán)人債務(wù)的基礎(chǔ)和擔(dān)保出發(fā)，第三人還是應(yīng)當(dāng)以其所獲得的應(yīng)繼份對應(yīng)的財(cái)物對債權(quán)人的債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。至于第三人因此遭受的損失，可以向繼承人以應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任予以追究。此外，我們還必須注意到，有關(guān)應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓后被繼承人債務(wù)履行問題，此并非應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人所獨(dú)有的，在轉(zhuǎn)讓給其他繼承人情況下，亦同樣存在。兩者性質(zhì)似乎并沒有本質(zhì)差異。因此，既然允許應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給其他繼承人，也就不能因?yàn)閭鶆?wù)清償問題而禁止將應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人。

綜上所述，遺產(chǎn)實(shí)際分割前應(yīng)當(dāng)允許應(yīng)繼份的轉(zhuǎn)讓，且不僅僅可以轉(zhuǎn)讓給其他繼承人，還可以轉(zhuǎn)讓給第三人。那進(jìn)一步的問題是，在應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人時(shí)，是否應(yīng)當(dāng)賦予其他繼承人以優(yōu)先購買權(quán)呢？遺產(chǎn)繼承人通常都是被繼承人的親屬，雖然各有一定應(yīng)繼份，但相互之間均有一定的血緣、親緣和友情關(guān)系。如果繼承人之一將自己的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給一個(gè)素不相識的第三人，而后第三人作為共有人之一，與其他共有人一并共享遺產(chǎn)所有權(quán)，恐有情感上違拗之處。特別是因?yàn)樽鹩H屬尚在，故在未予實(shí)際分割遺產(chǎn)的情況下，繼承人將自己的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人，恐對還健在的尊親屬而言也是一種不尊重。所以筆者認(rèn)為，在尊重繼承人對于應(yīng)繼份的財(cái)產(chǎn)利益、賦予其轉(zhuǎn)讓自由的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)予以適當(dāng)限制，甚至不惜犧牲出讓人、第三人正當(dāng)利益，以及標(biāo)的最大利用效能，盡量維護(hù)共同繼承人之間特殊的人身關(guān)系，體現(xiàn)共同繼承遺產(chǎn)的特殊性。基于此點(diǎn)法律政策考量，在繼承人轉(zhuǎn)讓應(yīng)繼份予第三人時(shí)，應(yīng)當(dāng)賦予其他繼承人以優(yōu)先購買權(quán)。也許，正是考慮到共同繼承遺產(chǎn)的特殊性，德國、日本等國立法例中沒有規(guī)定按份共有中共有份額轉(zhuǎn)讓時(shí)的優(yōu)先購買權(quán)[10]400，[19]，卻規(guī)定了共同繼承遺產(chǎn)中應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)的優(yōu)先購買權(quán)。

在證明了共同繼承遺產(chǎn)中應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)存在的合理性后，還需要研究的一個(gè)問題是，應(yīng)當(dāng)賦予該優(yōu)先購買權(quán)以物權(quán)效力，還是僅賦予其債權(quán)效力呢？若賦予其物權(quán)效力，顯然將使優(yōu)先購買權(quán)人具有相當(dāng)?shù)男Я?yōu)先地位，其權(quán)利得到極大保護(hù)。然而，是否賦予一項(xiàng)權(quán)利以物權(quán)效力，還僅是賦予其債權(quán)效力，這是一個(gè)立法政策的考量?？紤]共同繼承遺產(chǎn)的特殊性，為盡量維持共同繼承遺產(chǎn)人之間的人身關(guān)系，應(yīng)當(dāng)盡力賦予應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)以較高程度的法律保護(hù)，故還是應(yīng)該以賦予其物權(quán)效力為宜。據(jù)此，繼承人未通知其他繼承人行使優(yōu)先購買權(quán)的情況下即將應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人的，其他繼承人可以要求確認(rèn)第三人所獲得的應(yīng)繼份權(quán)利無效，可以同等條件要求自己優(yōu)先獲得該應(yīng)繼份。就第三人而言，基于“任何人均知曉法律”的推定，在與出讓人訂立應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)知曉其他繼承人享有優(yōu)先購買權(quán)，并確定其他繼承人已經(jīng)獲得相應(yīng)通知，確實(shí)放棄行使優(yōu)先購買權(quán)，否則，即便第三人已經(jīng)從出讓人處受讓了應(yīng)繼份，亦無法對抗其他繼承人的優(yōu)先購買權(quán)。

考察各國立法例也可以發(fā)現(xiàn)，賦予共同繼承遺產(chǎn)中應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)以物權(quán)效力，也是各國的通例。(1)有的立法例直接賦予侵犯共同繼承遺產(chǎn)中應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)優(yōu)先購買權(quán)人利益的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓行為無效。如《法國民法典》第815-16條規(guī)定：“違反第815-14條與第815-15條之規(guī)定而進(jìn)行的任何讓與或任何拍賣，均無效。無效之訴，時(shí)效期間為5年。此種訴訟僅得由應(yīng)當(dāng)向其進(jìn)行通知的人或他們的繼承人提起?！?2)有的立法例通過賦予優(yōu)先購買權(quán)人在出讓人已經(jīng)將應(yīng)繼份轉(zhuǎn)移給第三人時(shí)，享有“取回權(quán)”的方式，以實(shí)現(xiàn)其他繼承人優(yōu)先購買權(quán)的物權(quán)效力。所謂“取回權(quán)”是指在出讓人(繼承人)已經(jīng)將相關(guān)的應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓給第三人的情況下，優(yōu)先購買權(quán)人(其他繼承人)可以自行主張或通過法院主張，以支付同等條件的方式，確定地使自己“取回”已經(jīng)被移轉(zhuǎn)給第三人的應(yīng)繼份[7]193。如《德國民法典》第2035條(對買受人的先買權(quán))第1項(xiàng)規(guī)定：“被出賣的份額已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給買受人的，共同繼承人可以向該買受人行使他們依照第2034條對出賣人享有的先買權(quán)?！?/p>

四、結(jié)語

共同共有和按份共有最根本的區(qū)別是所依歸的基礎(chǔ)關(guān)系不同，前者的基礎(chǔ)是緊密的人身關(guān)系，后者的基礎(chǔ)則為一般的合作關(guān)系。因?yàn)榇嬖诰o密的人身團(tuán)體性，共同共有的對象并非是單個(gè)的物，而是若干物組成的整個(gè)“財(cái)產(chǎn)”。有無份額的劃分并不是共同共有和按份共有之間的本質(zhì)差異，在合伙財(cái)產(chǎn)共同共有和共同繼承遺產(chǎn)共有中，其實(shí)也存在份額的劃分。對于合伙財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，中國采取相對自由的立法政策，同時(shí)，為兼顧合伙人合性特點(diǎn)，中國引入合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓優(yōu)先購買權(quán)制度。對于共同繼承遺產(chǎn)份額(應(yīng)繼份)的轉(zhuǎn)讓，中國目前法律缺少相關(guān)規(guī)定?？紤]共同繼承遺產(chǎn)分割時(shí)間的滯后性以及實(shí)現(xiàn)應(yīng)繼份的財(cái)產(chǎn)價(jià)值，還是應(yīng)當(dāng)賦予應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓的自由；但為維持共同繼承人之間人身關(guān)系的穩(wěn)定，也應(yīng)當(dāng)賦予應(yīng)繼份轉(zhuǎn)讓時(shí)其他共有人以優(yōu)先購買權(quán)。

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[責(zé)任編輯：朱磊]

中圖分類號：D923

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號：1002-462X(2016)05-0074-08

作者簡介：張鵬(1976—)，男，教授，法學(xué)博士，從事民法學(xué)研究。

基金項(xiàng)目：江蘇省社會科學(xué)基金項(xiàng)目“優(yōu)先購買權(quán)基礎(chǔ)理論研究”(11FXC011)；教育部青年基金項(xiàng)目“我國優(yōu)先購買權(quán)制度體系化研究”(12YJC820138)

收稿日期：2016-01-20

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