淺談項(xiàng)目合同管理與索賠

文/何黨輝 中交瑞通路橋養(yǎng)護(hù)科技有限公司 陜西西安 710065朱克兆 長(zhǎng)江勘測(cè)規(guī)劃設(shè)計(jì)研究有限責(zé)任公司 湖北武漢 430010

淺談項(xiàng)目合同管理與索賠

文/何黨輝 中交瑞通路橋養(yǎng)護(hù)科技有限公司 陜西西安 710065朱克兆 長(zhǎng)江勘測(cè)規(guī)劃設(shè)計(jì)研究有限責(zé)任公司 湖北武漢 430010

隨著公路市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)愈發(fā)激烈，合同索賠的意識(shí)在行業(yè)中日益強(qiáng)烈。目前在國(guó)內(nèi)， 合同管理與索賠還是一個(gè)薄弱環(huán)節(jié)，不僅影響著企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的提高， 還影響對(duì)外工程的開(kāi)發(fā)與國(guó)際接軌。

索賠；合同管理；合同變更

一、索賠的概念和性質(zhì)

索賠是指在合同履行過(guò)程中，對(duì)于非自己的過(guò)錯(cuò)，而且應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）時(shí)間補(bǔ)償?shù)囊?。索賠分為承包商向業(yè)主的索賠為索賠和業(yè)主向承包商提出的索賠稱為反索賠。

二、索賠分類

按索賠的合同依據(jù)分類， 可分為合同中明示的索賠和合同中默示索賠。

（ 一） 在合同中明示的索賠指的就是承包人的債權(quán)，在工程合同文件中的文本的基礎(chǔ)上，承包商可以進(jìn)行索賠，并獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這些工程合同文件中的條款文本中稱為明示條款。

（ 二） 合同中默示的索賠，即承包商的索賠要求，雖然在工程項(xiàng)目的合同條款中沒(méi)有具體說(shuō)明，但根據(jù)合同中某些條款的含義?？梢酝茢啵邪擞袡?quán)要求索賠。并且具有相應(yīng)的法律效力，有權(quán)得到適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這一條款具有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)暮x，被稱為“默示條款”或“隱含的條款”。

三、索賠的合同起因

（ 一） 合同當(dāng)事人違反合同要求造成索賠。履行合同的當(dāng)事人履行職責(zé)時(shí)，對(duì)發(fā)包人的違約責(zé)任主要有：在合同約定的施工條件，約定的日期和相應(yīng)的付款項(xiàng)目預(yù)付款等方面沒(méi)有按照相應(yīng)的合同標(biāo)準(zhǔn)提供，同時(shí)相應(yīng)的工程款項(xiàng)也沒(méi)有按合同約定執(zhí)行，發(fā)包方無(wú)正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款或者合同約定履行其義務(wù)，故意隱瞞工程的具體情況，和工程相關(guān)的具體圖紙也沒(méi)有具體詳細(xì)的指明等，這些情況都給承包人帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)損失，都被視為發(fā)包人的違約責(zé)任。合同發(fā)包方不僅要賠償損失，還應(yīng)支付合同規(guī)定的違約金，為整個(gè)工程項(xiàng)目延長(zhǎng)期限，將繼續(xù)履行發(fā)包人的相應(yīng)義務(wù)。而承包人的違約主要有施工質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、限期等并沒(méi)有按照合同約定執(zhí)行，或因施工合同不當(dāng)造成的其他損害等，則承包人承擔(dān)違約責(zé)任，是對(duì)發(fā)包人進(jìn)行賠償損失，支付違約金并采取積極有效的補(bǔ)救措施，在合同中的義務(wù)還要繼續(xù)履行。

（ 二） 合同本身的原因造成的索賠，是指合同本身的缺陷造成的不嚴(yán)格，甚至是矛盾的。如工程師應(yīng)及時(shí)解釋合同中的遺漏或錯(cuò)誤，如果造成成本增加并延長(zhǎng)由用人單位和承擔(dān)的責(zé)任和給予賠償；當(dāng)增加或減少合同金額超過(guò)15%，并在合同中沒(méi)有充分考慮法律和法規(guī)的變化，價(jià)格變動(dòng)對(duì)項(xiàng)目的影響也需要尋找損失。但合同雙方即使沒(méi)有違約，由于合同本身的缺陷造成的索賠也是存在的，如因?yàn)椴豢煽挂蛩匾鸬乃髻r就是這方面的典型。

（ 三） 合同變更造成索賠。施工合同變更的變更涉及業(yè)主、監(jiān)理、設(shè)計(jì)人員和承包商的利益，特別是業(yè)主和承包商。在合同履行中，變更是不可避免的，如果合同變更，就會(huì)直接延長(zhǎng)工期并且增加費(fèi)用，勢(shì)必引起索賠。合同變更和索賠在一定程度上可以相互轉(zhuǎn)化，變更工程量會(huì)導(dǎo)致索賠事件，在這些要求被接受，項(xiàng)目合同執(zhí)行的范圍內(nèi)就有了這項(xiàng)索賠標(biāo)準(zhǔn)，就相應(yīng)的改變了原來(lái)的合同。

四、合同與索賠的關(guān)系

合同是索賠的依據(jù)，索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利。索賠直接關(guān)系著合同管理，整個(gè)索賠的過(guò)程就是履行合同義務(wù)的過(guò)程。索賠是合同法律效力的具體體現(xiàn)， 并由合同的性質(zhì)決定。在我國(guó)的經(jīng)濟(jì)合同法中規(guī)定， 由于合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)合同履行或不完全履行，按照法律或當(dāng)事人約定必須承擔(dān)法律責(zé)任；從債權(quán)與合同的關(guān)系方面來(lái)說(shuō)，索賠在很大程度上完善著合同缺陷，在履行合同過(guò)程中，不可預(yù)見(jiàn)的因素多而復(fù)雜，不可避免的造成合同的缺陷，并在索賠過(guò)程中完善相關(guān)的變更以及補(bǔ)充條款，有助于實(shí)現(xiàn)合同的目標(biāo)。

五、索賠存在的問(wèn)題

（ 一）法律意識(shí)淡漠，索賠意識(shí)不足。

（ 二）企業(yè)經(jīng)營(yíng)的好壞與經(jīng)營(yíng)者和職工的切身利益聯(lián)系不密切，缺乏成熟的激勵(lì)和考核機(jī)制，難以調(diào)動(dòng)經(jīng)營(yíng)者和職工的積極性和主動(dòng)性，使索賠工作被忽略，形同雞肋，工作無(wú)法有效開(kāi)展。

（ 三）索賠管理作為合同管理的重要組成部分，并未被一些企業(yè)所重視。

六、索賠管理的措施

（ 一） 加強(qiáng)合同管理的索賠意識(shí)。做到全方位的合同管理， 把索賠意識(shí)貫穿于工程項(xiàng)目的整個(gè)過(guò)程。加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)管控，防止合同爭(zhēng)議的出現(xiàn)。簽訂合同前做好風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，并做好風(fēng)險(xiǎn)防患預(yù)案， 盡可能采用局合同范本對(duì)外簽訂各類合同。在投標(biāo)的過(guò)程中不要只為了中標(biāo)卻全然不顧某些潛在的合同中的風(fēng)險(xiǎn)。從企業(yè)利益出發(fā)，對(duì)合同條款加以認(rèn)識(shí)，對(duì)隱含風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了解，加上索賠意識(shí)，在合同談判的時(shí)候要求加入相應(yīng)的款項(xiàng)。

（ 二） 提升專職合同管理人員素質(zhì)。施工合同管理知識(shí)的集中體現(xiàn)就是工程施工索賠，提高相應(yīng)工作人員的素質(zhì)是其中最重要的任務(wù)， 亟待解決。合同管理人員應(yīng)熟悉工程技術(shù)、合同條款，工程造價(jià)及法律知識(shí)， 具有良好的溝通協(xié)調(diào)能力，掌握談判技巧，具備一定的文字能力，能夠擬寫合同文件， 熟悉合同和工程索賠的基本管理程序。

（ 三） 建立合同管理組織機(jī)構(gòu)， 促進(jìn)合同管理專業(yè)化。項(xiàng)目應(yīng)根據(jù)實(shí)際需要設(shè)置專門的合同管理部門，配備滿足合同管理要求的合同管理工程師，配置合同管理必需的硬件資源，分工明確，

認(rèn)真記錄合同的執(zhí)行情況， 建立合同檔案，確保合同管理工作有效和有序開(kāi)展，為今后可能發(fā)生的索賠提供依據(jù)。

（ 四） 做好合同索賠管理工作。索賠管理是項(xiàng)目合同管理的一項(xiàng)重要內(nèi)容，不是某個(gè)部門短期就能完成的工作， 應(yīng)由項(xiàng)目合同管理部門牽頭組織，工程技術(shù)、管理等部門配合實(shí)施，并重視項(xiàng)目二次經(jīng)營(yíng)。并且從工程投標(biāo)、簽訂合同直到竣工結(jié)算都應(yīng)做好索賠的管理。

［ 1 ］中交第二公路工程局有限公司工程項(xiàng)目合同管理辦法.—二公法發(fā)［2012］694號(hào).