新三板轉(zhuǎn)板視角下投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建與完善

方來志

福州大學(xué)法學(xué)院，福建　福州　350116

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新三板轉(zhuǎn)板視角下投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建與完善

方來志

福州大學(xué)法學(xué)院，福建福州350116

摘要：隨著新三板市場的不斷發(fā)展，轉(zhuǎn)板制度的構(gòu)建與完善被逐漸提上日程。投資者權(quán)益的保護(hù)是轉(zhuǎn)板過程中的重要內(nèi)容，必須予以重視。但是，現(xiàn)階段投資者權(quán)益在新三板轉(zhuǎn)板制度中的保護(hù)存在較大缺陷。筆者立足于現(xiàn)有的新三板轉(zhuǎn)板制度的研究，探究構(gòu)建和完善我國投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制，以期更好地促進(jìn)新三板轉(zhuǎn)板制度的完善和證券市場的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：新三板轉(zhuǎn)板；投資者權(quán)益保護(hù)；構(gòu)建與完善

2013年12月中旬，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)規(guī)定的決定》，明確提出我國要建立新三板的轉(zhuǎn)板機(jī)制。投資者是新三板市場的重要參與者，投資者權(quán)益保護(hù)關(guān)系到整個(gè)新三板轉(zhuǎn)板制度的完善，因此，有必要在新三板轉(zhuǎn)板的視角下探索構(gòu)建和完善我國的投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制。

一、新三板轉(zhuǎn)板和投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制

(一)新三板轉(zhuǎn)板的詮釋

通常認(rèn)為，我國的證券交易市場大致可分為主板市場、二板市場以及場外交易市場。①作為我國多層次資本市場體系建設(shè)的重要組成部分，新三板市場的成立是建設(shè)我國場外交易市場，完善我國多層次資本市場體系的重要舉措。要使多層次資本市場之間建立有機(jī)聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)不同層次之間的互動(dòng)，就必須依靠“轉(zhuǎn)板”這一機(jī)制。所謂新三板轉(zhuǎn)板，是指新三板市場中的企業(yè)在其他層級資本市場間進(jìn)行轉(zhuǎn)換的一個(gè)過程，當(dāng)新三板市場中的企業(yè)滿足一定條件時(shí)轉(zhuǎn)入其他版塊的資本市場進(jìn)行股權(quán)交易等活動(dòng)。

(二)投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制概述

投資者權(quán)益是投資者以作為或不作為的方式獲得投資利益的手段，投資者權(quán)益在新三板轉(zhuǎn)板過程中具有重要意義，應(yīng)當(dāng)受到充分的保護(hù)。投資者權(quán)益保護(hù)越是充分，就越有利于新三板轉(zhuǎn)板制度的完善。在資本市場中，投資者往往處于弱勢地位，加強(qiáng)對其權(quán)益的保護(hù)，符合公平正義的原則，再者，在英、美等資本市場發(fā)達(dá)的國家，投資者保護(hù)的程度相當(dāng)高，保護(hù)的程度越高，側(cè)面反映著企業(yè)的的價(jià)值也相當(dāng)高，說明經(jīng)濟(jì)發(fā)展處于良性狀態(tài)。

二、構(gòu)建和完善投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制是新三板轉(zhuǎn)板的內(nèi)在要求

②投資者是證券市場的基本參與者，證券市場資金的提供者，證券流動(dòng)的當(dāng)事者，也是交易風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者，投資者在證券市場中數(shù)量最多，是集聚人氣的重要主體。加強(qiáng)新三板轉(zhuǎn)板過程中的投資者權(quán)益保護(hù)不僅關(guān)系到投資者個(gè)人，更加關(guān)系到新三板市場的發(fā)展和證券市場的穩(wěn)定。

(一)投資者權(quán)益被侵害常見類型

1.轉(zhuǎn)板企業(yè)披露虛假信息

一些企業(yè)為實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)板，獲得更加多的融資機(jī)會(huì)或更加寬廣的融資平臺(tái)，故意對公司實(shí)際情況作誤導(dǎo)性披露，利用投資者獲取信息渠道有限空檔，來誤導(dǎo)投資者的投資方向，致使投資者做出錯(cuò)誤的投資決定，從而滿足企業(yè)自身的轉(zhuǎn)板需求，將不利后果轉(zhuǎn)嫁到投資者身上。

2.中介機(jī)構(gòu)對股東權(quán)益的侵害

《證券法》和《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》中規(guī)定，股票定向發(fā)行和場外股票轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)由具有承銷資質(zhì)的承銷商來承銷，同時(shí)要求律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、信用評級機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)的介入。因此，在公司艱難的轉(zhuǎn)板過程中，中介機(jī)構(gòu)工作上的某些失職，無論是故意還是過失，都會(huì)對投資者的投資選擇產(chǎn)生影響。投資者尤其是中小投資者由于主客觀條件的限制，無法對這些中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行深度而全面的審查，其權(quán)益的保護(hù)同樣難以實(shí)現(xiàn)。

(二)完善投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的必要性

1.對投資者權(quán)益保護(hù)的缺失，將資本流向監(jiān)管“死角”

一些從事高新技術(shù)研發(fā)的中小企業(yè)在發(fā)展初期往往需要大量的資本投入以促進(jìn)研發(fā)，但是這些中小企業(yè)通常面臨無法獲得充分的融資尷尬情況。因?yàn)檫@些中小企業(yè)往往沒有形成一定規(guī)模，對其投資的風(fēng)險(xiǎn)大，再加上對于投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的缺乏，投資者自然望而止步，結(jié)果是大量社會(huì)資金被閑置無法得到充分利用。又或者，這些閑置資金流向民間借貸的領(lǐng)域，但是一些民間高利借貸披著合法的外衣又往往處于監(jiān)管的“死角”，結(jié)果亂象叢生，侵害了投資者的權(quán)益，擾亂了資本市場的正常秩序。

2.投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的完善有利于減少企業(yè)轉(zhuǎn)板上市的阻力

企業(yè)在新三板市場轉(zhuǎn)板上市，最直接的準(zhǔn)入要求就是資金。但是，由于我國目前在此方面對于投資權(quán)益保護(hù)不充分，使得投資者尤其是中小投資者缺乏安全感，在投資者感到自己的權(quán)益得不到保障的時(shí)候，就會(huì)將資本投放到別處。這些中小企業(yè)首先在融資上都達(dá)不到要求，在新三板市場轉(zhuǎn)板上市的計(jì)劃根本無從談起，因此，建立和健全投資者權(quán)益的保護(hù)機(jī)制，給投資者提供安全有保障的投資環(huán)境，投資者的資本才會(huì)流向這些中小企業(yè)，從而降低這些企業(yè)轉(zhuǎn)板上市的阻力。

3.保護(hù)投資者權(quán)益有利于促進(jìn)證券市場的發(fā)展和完善

投資者權(quán)益的保護(hù)一直以來就是我國證券市場的薄弱環(huán)節(jié)，如果證券市場為投資者提供一個(gè)安全的投資環(huán)境，為其提供完善的權(quán)益救濟(jì)途徑，解決投資者的后顧之憂，投資者才會(huì)把資金投到證券市場，使得一些從事高新技術(shù)研發(fā)的中小企業(yè)獲得資金支持，從而為其從新三板市場轉(zhuǎn)板上市提供一個(gè)穩(wěn)定的大環(huán)境。而投資者的投入也能獲得相應(yīng)投資收益，反作用于證券市場，推動(dòng)市場創(chuàng)新，形成良性循環(huán)。

三、我國新三板轉(zhuǎn)板過程中投資者權(quán)益保護(hù)現(xiàn)狀

(一)我國的投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制

一套機(jī)制的貫徹和實(shí)施，往往是各種制度、程序以及主體共同作用的結(jié)果。投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制也不例外，需要各項(xiàng)要素相互配合。經(jīng)過資本市場幾十年來的實(shí)踐，我國在新三板轉(zhuǎn)板過程中可供采納的投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制主要有法律規(guī)范、行業(yè)監(jiān)管、司法救濟(jì)和自我保護(hù)這四種，基本上涵蓋了事前的規(guī)范、事中的調(diào)節(jié)以及事后的救濟(jì)，這在一定程度上維護(hù)了我國證券投資者的合法權(quán)益，為新三板轉(zhuǎn)板制度的運(yùn)行提供了一套較為系統(tǒng)的保護(hù)屏障。

(二)新三板轉(zhuǎn)板過程中投資者權(quán)益保護(hù)的缺陷

我國現(xiàn)有保護(hù)機(jī)制雖然具備大體框架，但不是十分具體明確，直接后果就是，這套機(jī)制在實(shí)際操作過程中顯得十分乏力。

首先，在法律規(guī)范層面，目前我國盡管已經(jīng)形成以《公司法》、《證券法》、《民法通則》等為綱，大量法規(guī)、部門規(guī)章為目的法律體系，為投資者權(quán)益保護(hù)提供了制度基礎(chǔ)，但是這其中的一些規(guī)范，有的并不適用于新三板轉(zhuǎn)板過程中的相關(guān)法律問題，轉(zhuǎn)板作為多層次資本市場形成的重要步驟，規(guī)范轉(zhuǎn)板制度尤其是投資者權(quán)益保護(hù)方面的法律法規(guī)或規(guī)章并未形成，致使投資者的權(quán)益得不到應(yīng)有保障，尤其是在涉及具體問題的時(shí)候，投資者權(quán)益及容易受到損害。

其次，在監(jiān)管層面，③我國證券市場的監(jiān)管模式是以中國證監(jiān)會(huì)的行政監(jiān)管為主，以自律組織的自律監(jiān)管為輔。我國《證券法》規(guī)定“國務(wù)院證券管理監(jiān)督委員會(huì)依法對全國證券市場實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理?！比珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限公司對新三板市場進(jìn)行自律監(jiān)督。但是，自律監(jiān)管的效率并未得到充分的發(fā)揮，在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限公司所制定的自律規(guī)則或行業(yè)指引中，有關(guān)轉(zhuǎn)板過程中投資者權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容幾乎沒有涉及，投資者的權(quán)益在一定程度上尚未受到充分注意。

再次，在司法救濟(jì)上，司法是維護(hù)權(quán)益的最后一道屏障，它直接關(guān)系到權(quán)益的保障與否。司法保障是投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制中至關(guān)重要的環(huán)節(jié)，投資者權(quán)益的最終實(shí)現(xiàn)有賴于司法保護(hù)。而我國對投資者權(quán)益的司法救濟(jì)力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，制裁力度弱、制度執(zhí)行不到位、沒有暢通的司法救濟(jì)渠道等原因使得我國受到侵害的投資者幾乎喪失了得到法律救濟(jì)的機(jī)會(huì)。因此，建立投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制，司法救濟(jì)還有待加強(qiáng)。

最后，在自我保護(hù)上，不是所有的投資者都是金融專家，或者熟練地掌握新三板轉(zhuǎn)板中權(quán)益保護(hù)的知識，大多數(shù)投資者金融知識較為貧乏，風(fēng)險(xiǎn)意識不夠強(qiáng)，自我保護(hù)能力欠缺，權(quán)利意識不夠強(qiáng)烈，不能夠自覺主動(dòng)的維護(hù)自己的合法投資權(quán)益。

四、新三板轉(zhuǎn)板視角下構(gòu)建和完善投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的建議

(一)制定和完善相關(guān)法律法規(guī)

目前，有關(guān)證券市場中投資者權(quán)益的保護(hù)主要規(guī)定在《證券法》和最高人民法院的一些司法解釋當(dāng)中，并沒有形成一套系統(tǒng)的、層次分明的規(guī)范體系，而且現(xiàn)有的這些規(guī)范大多屬于原則性、概念性的規(guī)定，在具體個(gè)案的中可供操作的空間不足。因此，我國應(yīng)盡快制定和完善保護(hù)投資者權(quán)益的法律法規(guī)，尤其是將法律的規(guī)定具體化，覆蓋到新三板轉(zhuǎn)板的各個(gè)環(huán)節(jié)，使得在每個(gè)環(huán)節(jié)中投資者的權(quán)益主張均有法可依。同時(shí)在法律法規(guī)中明確侵害投資者權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，尤其是民事賠償責(zé)任，完善賠償機(jī)制，明確賠償標(biāo)準(zhǔn)，從源頭上規(guī)范企業(yè)的轉(zhuǎn)板上市，為投資者維護(hù)自身權(quán)益提供依據(jù)。

(二)建立多層次的監(jiān)管體系

目前，在我國以行政監(jiān)管為主、自律監(jiān)管為輔的監(jiān)管格局下，新三板市場依舊處于監(jiān)管鏈條中薄弱的一環(huán)。自2013年《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》出臺(tái)后，證監(jiān)會(huì)開始將對股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓納入監(jiān)管范圍。2013年《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》明確了全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)要制定并完善業(yè)務(wù)規(guī)則體系，建立市場監(jiān)控系統(tǒng)，完善風(fēng)險(xiǎn)管理制度和設(shè)施，保障技術(shù)系統(tǒng)和信息安全，切實(shí)履行自律監(jiān)管職責(zé)。

但實(shí)際情況是，行政力量的過于自信幾乎忽略自律監(jiān)管組織的作用。市場上的企業(yè)數(shù)量之龐大，依靠單一行政力量自然難以勝任，因此必須發(fā)展多層次監(jiān)管體系，形成行政監(jiān)管-自律監(jiān)管相結(jié)合的監(jiān)督管理模式，把中國證監(jiān)會(huì)從直接對企業(yè)進(jìn)行事務(wù)性的監(jiān)管中解脫出來，監(jiān)督權(quán)應(yīng)只監(jiān)督下一層級的組織，保留核查權(quán)，從而提高監(jiān)管效率。而且在不同層次資本市場中設(shè)立監(jiān)管組織，對企業(yè)轉(zhuǎn)板上市的過程進(jìn)行全程監(jiān)管。也應(yīng)當(dāng)在不同層級建立不同的自律組織，允許這些自律組織履行相應(yīng)的監(jiān)管職能，將監(jiān)管真的落在實(shí)處，發(fā)揮作用。

(三)完善司法救濟(jì)等相關(guān)制度

一套完備的司法救濟(jì)制度，能夠?qū)ν顿Y者的權(quán)益進(jìn)行及時(shí)的救濟(jì)，體現(xiàn)司法的糾正效能。因此，在新三板轉(zhuǎn)板業(yè)務(wù)糾紛中沒應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化司法執(zhí)行力度，貫徹落實(shí)各項(xiàng)法律制度，完善司法救濟(jì)渠道，切實(shí)保障投資者得到司法救濟(jì)的機(jī)會(huì)。此外嘗試建立訴前調(diào)解機(jī)制，對企業(yè)和投資者進(jìn)行調(diào)解協(xié)商，能夠通過協(xié)商解決的，避免啟動(dòng)司法程序，也有利于節(jié)約司法資源，減少群體性事件的發(fā)生，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。

(四)建立對投資者的適當(dāng)性培訓(xùn)機(jī)制

新三板市場的公開性決定了該市場投資者的多樣化，但是投資者之間的專業(yè)水平卻層次不齊，個(gè)人愛好、規(guī)模、風(fēng)險(xiǎn)承載力等也各不相同。由此可見，對新三板市場的投資者進(jìn)行培訓(xùn)是保護(hù)投資者權(quán)益的重要的方式，能夠達(dá)到“授人以漁”的效果。在具體的構(gòu)建中，可以先在和證券有關(guān)的基本法律中對投資者適當(dāng)性培訓(xùn)做出總體規(guī)定，再由其他下位法將其具體化，將投資者接受培訓(xùn)作為進(jìn)入三板市場的一個(gè)必要的審查條件。通過設(shè)置此種準(zhǔn)入條件，激發(fā)投資者自主學(xué)習(xí)相關(guān)業(yè)務(wù)知識的積極性，有利于增強(qiáng)投資者的自我權(quán)益保護(hù)意識和能力，使得其能夠在企業(yè)轉(zhuǎn)板上市的過程中及時(shí)地發(fā)現(xiàn)和較為科學(xué)地評估各種利害關(guān)系，進(jìn)而做出正確的投資選擇。

[注釋]

①劉流.我國新三板制度改革的法律問題研究[D].湖南師范大學(xué)，2012.

②吳弘.證券投資者保護(hù)組織的立法思考[J].東方法學(xué)，2008(2).

③劉宏博.論我國證券市場的行政監(jiān)管[D].長春理工大學(xué)，2010.

[參考文獻(xiàn)]

[1]劉流.我國新三板制度改革的法律問題研究[D].湖南師范大學(xué)，2012.

[2]吳傳枝.論證券市場中小投資者權(quán)益之民事訴訟救濟(jì)[D].對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2008.

[3]吳弘.證券投資者保護(hù)組織的立法思考[J].東方法學(xué)，2008(2).

[4]劉宏博.論我國證券市場的行政監(jiān)管[D].春理工大學(xué)，2010.

中圖分類號：D922.287

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)23-0097-03

作者簡介：方來志(1995-)，男，漢族，安徽六安人，福州大學(xué)法學(xué)院本科學(xué)生。