論民法公平原則的司法適用

吳雪嬌

江西理工大學(xué)文法學(xué)院，江西　贛州　341000

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論民法公平原則的司法適用

吳雪嬌

江西理工大學(xué)文法學(xué)院，江西贛州341000

民法上公平原則是民法公理性原則之一，是民法精神的集中體現(xiàn)。在性質(zhì)上而言，公平原則屬于強(qiáng)行性規(guī)定，民事審判也為公平原則的適用留有空間，符合人們內(nèi)心的合理期望。因此，公平原則應(yīng)當(dāng)直接為司法實(shí)踐所適用。民法上公平原則的司法適用應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)持一般原則適用規(guī)則的基礎(chǔ)上，規(guī)范民法規(guī)則的準(zhǔn)確性和適用性，增強(qiáng)法官素質(zhì)和裁判能力，同時(shí)加強(qiáng)法律監(jiān)督。

民法基本原則；公平原則；司法適用

一、引言

自古以來，公平一直是人們孜孜以求的目標(biāo)。然而，如果為了公平而談公平，可能會(huì)造成更大范圍內(nèi)的不公平。幾年前，因一紙判決①引發(fā)的社會(huì)道德迅速滑坡的“南京彭宇案”，正是因?yàn)橐粚彿ㄔ涸陉U述理由時(shí)的牽強(qiáng)邏輯以及公平原則的錯(cuò)誤適用才導(dǎo)致此案備受爭議，遭致多方口誅筆伐，也嚴(yán)重?fù)p害了社會(huì)信任體系。有學(xué)者直言不諱指出“該判決不僅存在事實(shí)問題在推論過程中的形式邏輯的問題，而且限制了見義勇為行為的范圍而造成見義勇為行為在很多情況下是不正當(dāng)?shù)腻e(cuò)覺，更造成見義勇為行為也可能因?yàn)楸桓鏌o法證明自己的行為正當(dāng)性而被適用公平原則承擔(dān)賠償責(zé)任”②。“南京彭宇案”折射出來的最大問題就是對于民法中規(guī)定的公平原則能否直接在司法實(shí)踐中加以適用以及如何適用？

《民法通則》所確立的公平原則有其深刻的法律內(nèi)涵：一是民事主體參與民事活動(dòng)的機(jī)會(huì)要均等；二是民事主體在民事權(quán)利的享有和民事義務(wù)的承擔(dān)上要對等，不能顯失公平，民事法律關(guān)系中的義務(wù)和權(quán)利是相互對應(yīng)密不可分的，通常情況下，一方當(dāng)事人承擔(dān)的民事義務(wù)，正是另一方當(dāng)事人所享有的民事權(quán)利，反之亦然；三是民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)注意資源占有和收益分配的合理化與平等化，在現(xiàn)有社會(huì)條件及其發(fā)展所允許的范圍內(nèi)，盡可能做到分配正義；四是民事主體在經(jīng)營活動(dòng)中要公允，不得從事不正當(dāng)經(jīng)營，搞不公平競爭。這部分內(nèi)容主要由《反不正當(dāng)競爭法》與《產(chǎn)品質(zhì)量法》等相關(guān)法律來調(diào)整；五是民事主體對民事責(zé)任的承擔(dān)要合理。公平原則不僅適用于合同責(zé)任，而且適用于侵權(quán)責(zé)任③。

基于上述考慮，筆者試圖從公平原則的司法適用為著眼點(diǎn)，對其司法適用的必要性以及如何適用等問題作一淺顯探討，以起拋磚引玉之作用。

二、民法上公平原則適用于司法實(shí)踐的原因分析

(一)公平原則是民法公理性原則之一

如前所述，公平原則在民法中有其特殊的意義，作為民法的基本原則實(shí)至名歸。況且，目前我國學(xué)術(shù)界大多數(shù)學(xué)者贊同將其作為我國民法的基本原則調(diào)整民事法律關(guān)系，加之，我國現(xiàn)行法律業(yè)已將其明文規(guī)定為民法的基本原則。正是從這個(gè)意義上講，在民事法律規(guī)定出缺時(shí)，公平原則就可以出現(xiàn)在在法官審理具體案件的法律適用之中。換句話說就是，在法律法規(guī)中沒有具體的條款時(shí)，民事主體就可以根據(jù)公平原則，對自己的行為進(jìn)行規(guī)制和選擇。同樣，作為司法裁判的法官也可以由通過司法適用公平原則來彌補(bǔ)民事規(guī)則的不足。

(二)公平原則是民法精神的集中體現(xiàn)

盡管現(xiàn)在社會(huì)價(jià)值呈現(xiàn)多元化趨勢，但是公平原則作為民法最基本的價(jià)值追求，統(tǒng)領(lǐng)并協(xié)調(diào)著其他各要素協(xié)同發(fā)展。雖然民法之法律規(guī)范紛繁復(fù)雜，但是要是對其加以簡明概括的話，不得不提到公平原則。民事立法將公平原則在法條中明確規(guī)定出來，目的就是以公平原則授予法官自由裁量權(quán)，由法官通過解釋、補(bǔ)充法律及利益衡量，由此來實(shí)現(xiàn)判決的妥當(dāng)性，以體現(xiàn)民法公平的精神。

(三)公平原則屬于強(qiáng)行性規(guī)定

我國的公平原則是以成文法條的形式明確在民法中的，將原本屬于道德范疇的公平原則上升到法律的高度，儼然已經(jīng)成為法律要素中必不可少的一部分。雖然，有些學(xué)者反對將公平原則設(shè)立為民法的基本原則，他們認(rèn)為，“公平”作為幾乎所有法律的指導(dǎo)原則(思想)，民事法律中再行規(guī)定公平原則，實(shí)屬重復(fù)和無必要了。況且，“公平”作為法律最高追求時(shí)，其抽象性和模糊性的特質(zhì)，使得其適用時(shí)也存在高度的模糊性④。

但是，正如筆者前述，公平在民法上具有其獨(dú)特而豐富的內(nèi)涵，將其設(shè)定為我國民法的基本原則并無不妥之處，且不會(huì)產(chǎn)生重復(fù)宣示法的價(jià)值的效果。當(dāng)前《民法通則》將其作為基本原則已經(jīng)固定下來，除此之外，我們國家的合同法也作出了同樣明確的規(guī)定。⑤基于此，更加肯定了公平原則可以在司法實(shí)踐中作為裁判的依據(jù)，即屬于司法適用中的強(qiáng)行性規(guī)定。

(四)民事審判為公平原則留有適用的空間

從民事司法實(shí)踐的角度而言，運(yùn)用公平原則裁決案件有著現(xiàn)實(shí)的土壤環(huán)境。法條中許多概念需要法官結(jié)合具體案情加以解釋，公平原則的概念本身涵蓋范圍廣泛，在一些棘手疑難案件中能夠發(fā)揮其規(guī)范作用。同時(shí)在新案件面前法官不得拒絕裁判，此時(shí)合理運(yùn)用民法基本原則斷案成為很好的選擇。

一般而言，公平原則的適用在司法實(shí)踐中主要包括兩種形式：一是公平原則作為解釋民事規(guī)則的理由，結(jié)合其他民事規(guī)則一起適用。這種情況在司法實(shí)踐中比較普遍，筆者查閱的相關(guān)司法案例中，很大部分屬于此種情形。二是單獨(dú)適用。筆者在查閱相關(guān)案例中，確實(shí)單獨(dú)適用此規(guī)則的情形不多，但也足以說明公平原則在民事法律中對成文法的補(bǔ)充作用是不容小覷。正像有論者指出的那樣，作為有效解決成文法局限性的方式，民法基本原則對成文法律“遺留”的空間具有強(qiáng)大和不可替代的補(bǔ)強(qiáng)作用，并且實(shí)實(shí)在在地指導(dǎo)著我國的民事法律審判⑥。

自古以來，我國就有“不患寡而患不均”的樸素公平理念，一直到現(xiàn)代文明高度發(fā)達(dá)的今天，公平依然是人們內(nèi)心孜孜以求的目標(biāo)。民法調(diào)整的是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，屬于私法范疇。因此，它更強(qiáng)調(diào)的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)平衡，更加注重以人為本的理念。公平原則本身又包含了民事主體參與法律關(guān)系的機(jī)會(huì)均等，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)相對應(yīng)，當(dāng)事人之間責(zé)任分擔(dān)要合理等內(nèi)容，充分體現(xiàn)了“人本”理念，回應(yīng)了人們內(nèi)心的主要關(guān)切。

三、民法上公平原則的司法運(yùn)用

民法學(xué)術(shù)界對民法基本原則在司法實(shí)踐中能否作為裁判依據(jù)直接適用，存在著不同的看法。支持者認(rèn)為，民事法律中規(guī)定了民法基本原則，就屬于民事強(qiáng)行性規(guī)定，屬于法律條款。法官在審理具體案件過程中，在成文法中沒有對應(yīng)的具體條款時(shí)，理所當(dāng)然地能直接在判決中加以適用，并據(jù)此作出相應(yīng)的裁決。這是法官的正當(dāng)且不可或缺的司法裁判行為。反對者認(rèn)為，既有的原則理論雖然揭示出了民法的基本原則條款，但其根本就不具備構(gòu)成要件和法律效果，也就不得單獨(dú)作為裁判依據(jù)，僅僅適合于作為解釋規(guī)則，結(jié)合更具體的法律規(guī)定一并運(yùn)用，或者根據(jù)法律補(bǔ)充準(zhǔn)則，以法律原則為基礎(chǔ)提出更具體的補(bǔ)充規(guī)定⑦。兩相比較，筆者贊同第一種觀點(diǎn)。筆者以為，以公平原則為代表的民法基本原則作為成文法中的強(qiáng)行性規(guī)定，理應(yīng)與具體的法律條款一起構(gòu)成整個(gè)法律適用的整體，一并加以適用。接下來，筆者將從公平原則司法適用規(guī)則和具體完善的角度，對公平原則的司法適用作一探討，以期能對司法實(shí)踐有所裨益。

(一)公平原則司法適用規(guī)則

公平原則是民法基本原則的重要部分。因此，民法基本原則司法適用的規(guī)則同樣適用于公平原則?！胺稍瓌t的適用應(yīng)遵循以下三個(gè)規(guī)則，第一，只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。這是因?yàn)榉墒且粋€(gè)獨(dú)立的規(guī)則和原則體系，如果適用非法律原則，將破壞法律本身的存在，法律無法有效地對社會(huì)進(jìn)行調(diào)整，無法保障權(quán)利。第二，法律規(guī)則優(yōu)先適用。在選用法律時(shí)候，優(yōu)先選擇法律規(guī)則，適用法律原則是例外，即所謂‘禁止向一般條款逃逸’。第三，嚴(yán)格說明理由。在沒有可適用的規(guī)則而適用法律原則的時(shí)，特別是在排斥規(guī)則而適用法律原則時(shí)，法律適用者有充分說明理由的義務(wù)?！雹喙P者深以為然。公平原則的適用在遵循法律原則適用的一般要求的基礎(chǔ)上，還應(yīng)該注重與民法其他基本原則之間協(xié)調(diào)適用。具體而言，在實(shí)際案件當(dāng)中，如果單獨(dú)適用公平原則難以論證充分，應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他原則同時(shí)適用，這樣才能充分發(fā)揮原則的彌補(bǔ)法律漏洞的功能。

(二)民法上公平原則司法適用的完善

1.規(guī)范民法規(guī)則的準(zhǔn)確性和適用性

如前所述，公平原則具有模糊性和不確定性等特點(diǎn)，在司法適用上難免會(huì)存在各種各樣的問題。這就要求立法者從源頭上完善相關(guān)民事法律法規(guī)，保證這些法律法規(guī)遵循法律原則的要求，從而使得法律裁判有法可依。民商事成文法的“后知后覺”，在面對紛繁復(fù)雜且千變?nèi)f化的社會(huì)生活，成文法顯然不可能面面俱到。所以，一方面，我們在司法審判中，在面對“無法可依”時(shí)，適用以公平原則為代表的民商事法律基本原則就是必然選擇。另一方面，為了克服因基本原則存在的模糊性和抽象性而擴(kuò)張法官自由裁判權(quán)現(xiàn)象，就有必要盡可能對民商事法律法規(guī)予以明確的規(guī)范，減少基本原則的適用頻率。目前，《民法典》納入了本屆人大的立法規(guī)劃，相信不久的將來，我們能夠解決此問題。

2.增強(qiáng)法官素質(zhì)和裁判能力

目前，在司法實(shí)踐當(dāng)中，最高人民法院和一些地方人民法院在民法基本原則適用方面均相應(yīng)出臺(tái)了一系列的司法解釋。其目的就在于規(guī)范民法基本原則的司法適用，發(fā)揮民法基本原則司法準(zhǔn)則的功能，對法官的的自由裁量權(quán)予以適當(dāng)?shù)南拗疲源_保公平正義得到真正的實(shí)現(xiàn)。所以，高素質(zhì)的審判人員隊(duì)伍是司法實(shí)踐中適用公平原則等民商事法律基本原則的重要前提條件。然而，由于眾所周知的原因，我國審判隊(duì)伍和司法工作水平在相對較低的水平中運(yùn)行，亟待提高完善。通過“彭宇案”我們不難看出，提高法官的職業(yè)能力和素質(zhì)迫在眉睫。也基于此，使我們更加清醒地認(rèn)識(shí)到：只有增強(qiáng)法官隊(duì)伍實(shí)力，提高司法人員的裁判能力，才能更好地應(yīng)對新問題新情況，才能合理有效地行使法律賦予法官的自由裁量權(quán)，依據(jù)民法基本原則(如公平原則)裁判案件，從而實(shí)現(xiàn)個(gè)案平衡和保障當(dāng)事人權(quán)利，推動(dòng)我國依法治國的進(jìn)程穩(wěn)步前進(jìn)。

3.強(qiáng)化法律監(jiān)督

公平原則在適用時(shí)，一方面要保證法官的自由裁量權(quán)的獨(dú)立；另一方面也要強(qiáng)化司法監(jiān)督機(jī)制。第一，要從監(jiān)督范圍、方式、程序和保障措施等方面，進(jìn)一步完善檢察機(jī)關(guān)對民商事法律司法審判的監(jiān)督機(jī)制。第二，強(qiáng)化人民監(jiān)督員的作用，規(guī)范和完善人民監(jiān)督員參與監(jiān)督的體制機(jī)制。第三，正確對待輿論監(jiān)督。審判機(jī)關(guān)在適用公平原則審理民商事法律案件時(shí)，要保持開放的態(tài)度，依法依規(guī)做好案件審判的同時(shí)，及時(shí)應(yīng)對社會(huì)輿論，避免出現(xiàn)“輿論審判”，從而妨礙司法公正。

[注釋]

①南京市鼓樓區(qū)人民法院民事判決書(2007)鼓民一初字212號(hào).

②王曉.法律論證的邏輯立場及其方法——基于倫理學(xué)方法對“彭宇案”的探討[J].浙江學(xué)刊，2012(1).

③李檬.試論民法公平原則在司法實(shí)踐中的運(yùn)用[J].職業(yè)時(shí)空，2007(10).

④尹田.論民法基本原則之立法表達(dá)[J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2008(1).

⑤我國<合同法>總則第五條規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”.

⑥陳靜，李聽.淺論民法基本原則在司法實(shí)踐中的指導(dǎo)作用[J].鄂州大學(xué)學(xué)報(bào)，2010，17(3).

⑦趙秀梅.民法基本原則司法適用問題研究[J].法學(xué)論壇，2014(11).

⑧張文顯.<法理學(xué)>第四版[M].北京：高等教育出版社.北京：北京大學(xué)出版社，2011：76-77.

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2095-4379-(2016)27-0042-03

吳雪嬌(1992-)，女，江西理工大學(xué)文法學(xué)院，法學(xué)碩士，研究方向：民商法學(xué)。