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    淺析牽連犯的罪數(shù)本質(zhì)問(wèn)題

    2016-02-01 01:31:17張海寧
    法制博覽 2016年20期

    張海寧

    山東大學(xué),山東 濟(jì)南 250100

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    淺析牽連犯的罪數(shù)本質(zhì)問(wèn)題

    張海寧

    山東大學(xué),山東濟(jì)南250100

    摘要:牽連犯是指行為人在一個(gè)犯罪目的的支配下,實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為,觸犯不同罪名的犯罪形態(tài)。目前我國(guó)對(duì)于“牽連犯的定罪與處罰”不論在法律法規(guī)中抑或司法實(shí)務(wù)中都存在諸多問(wèn)題。本文將從罪數(shù)判斷的基本原則出發(fā),結(jié)合德日刑法理論學(xué)說(shuō),研究牽連犯的定罪標(biāo)準(zhǔn)和量刑根據(jù),進(jìn)而從根本上探討牽連犯在定罪與量刑上的罪數(shù)本質(zhì)。

    關(guān)鍵詞:牽連犯的罪數(shù)本質(zhì);罪數(shù)判斷的基本原則;實(shí)質(zhì)數(shù)罪;從一重從重處斷原則

    2011年12月17日晚,被告人陳某在某鎮(zhèn)西河街將鄧某停放在街邊的摩托車(chē)盜走。同年12月18日,被告人將該摩托車(chē)騎至某酒家處,以自己差錢(qián)購(gòu)物為名,用盜竊來(lái)的摩托車(chē)作為保證騙取被害人胡某現(xiàn)金1000元后逃走。經(jīng)鑒定,該被盜摩托車(chē)價(jià)值人民幣2000元。公訴機(jī)關(guān)以被告人陳某某犯盜竊、詐騙罪向法院提起公訴。

    法院認(rèn)為,被告人陳某某以非法占有為目的,采用秘密手段竊取公私財(cái)物,數(shù)額較大的行為,已構(gòu)成盜竊罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人犯盜竊罪的事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,罪名成立,予以支持。被告人陳某某在盜竊摩托車(chē)后,以所盜摩托車(chē)作為擔(dān)保騙取他人現(xiàn)金人民幣7100元,雖從形式上看具有詐騙的行為,但其主觀動(dòng)機(jī)是銷(xiāo)贓,該詐騙行為實(shí)際上是盜竊摩托車(chē)后銷(xiāo)贓的后續(xù)行為,故不能單獨(dú)評(píng)價(jià)其行為構(gòu)成詐騙罪。據(jù)此,法院僅以被告人陳某某犯“盜竊罪”作出判決。

    過(guò)上述案例,便可小窺我國(guó)有關(guān)牽連犯的司法實(shí)踐現(xiàn)狀,在定罪方面僅以“一重罪”罪名論處;在量刑方面,慣常采“從一重處斷”,不能充分評(píng)價(jià)。定罪與量刑畸輕的問(wèn)題突出。

    一、罪數(shù)判斷的基本原則

    根據(jù)臺(tái)灣學(xué)者林玨雄的觀點(diǎn),對(duì)于罪數(shù)評(píng)價(jià)的基本原則兩個(gè):一是充分評(píng)價(jià)原則;二是禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。①

    (一)充分評(píng)價(jià)原則

    德國(guó)刑法學(xué)者Puppe將該原則稱(chēng)之為“用盡原則”。她認(rèn)為,如果一個(gè)構(gòu)成要件無(wú)法包含所有的不法要素,那么僅用此構(gòu)成要件來(lái)評(píng)價(jià)整個(gè)不法行為,就會(huì)產(chǎn)生評(píng)價(jià)不足的問(wèn)題。

    (二)禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則

    根據(jù)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策②和罪刑均衡的法治原則以及刑法謙抑性的特征,數(shù)罪并罰難免處罰過(guò)重,不利于保障人權(quán)。一個(gè)犯罪事實(shí)雖表面上符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成,但是適用一個(gè)法條就已經(jīng)足以把所有不法要件完全包含時(shí),無(wú)須適用其他法條對(duì)行為人加以評(píng)價(jià)。③

    二、牽連犯定罪上的罪數(shù)判斷—定罪標(biāo)準(zhǔn)

    (一)犯意標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)

    我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)理論和實(shí)務(wù)上通行犯意標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為判斷罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)行為人犯罪意思的個(gè)數(shù),如果行為人的犯罪意思只有一個(gè),即使實(shí)施的是多個(gè)行為,發(fā)生了多個(gè)結(jié)果,也只能成立一罪。

    (二)行為標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)

    該說(shuō)認(rèn)為,判斷罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)行為的個(gè)數(shù)。按照古典刑罰學(xué)派的觀點(diǎn),刑罰是對(duì)犯罪行為的懲罰。④

    (三)法益標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)

    法益標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)又被稱(chēng)為結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)說(shuō),認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪所侵害的法益或者說(shuō)結(jié)果的個(gè)數(shù)來(lái)確定犯罪的個(gè)數(shù)。

    三、牽連犯量刑上的罪數(shù)判斷—量刑根據(jù)

    (一)罪數(shù)判斷之量刑根據(jù)

    1.犯罪論的立場(chǎng)

    犯罪論主要是德日大陸法系國(guó)家學(xué)者所持的立場(chǎng),其又被分為違法評(píng)價(jià)說(shuō)和責(zé)任評(píng)價(jià)說(shuō),分別從客觀角度和主觀角度對(duì)行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。

    (1)違法評(píng)價(jià)說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為,就想象競(jìng)合犯而言,盡管在形式上有兩個(gè)違法評(píng)價(jià),但實(shí)際上僅有一個(gè)違法行為,所以應(yīng)當(dāng)予以一罪處罰,否則便是對(duì)該行為同一內(nèi)容的重復(fù)評(píng)價(jià)。⑤

    (2)責(zé)任評(píng)價(jià)說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為,對(duì)于牽連犯而言,行為雖是數(shù)個(gè),但是在這些行為之間,存在著手段與目的或與原因與結(jié)果的關(guān)系,屬于可以按照一個(gè)意思決定看待的場(chǎng)合,能夠肯定責(zé)任減少了,因而可以作為科刑上的一罪處理。

    2.刑罰論的立場(chǎng)

    (1)刑罰減輕說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為想象競(jìng)合犯等雖然在法的評(píng)價(jià)上是數(shù)罪,但數(shù)罪是由作為評(píng)價(jià)對(duì)象的一個(gè)行為所統(tǒng)一展現(xiàn)的,因此,在處刑上有統(tǒng)一作為一罪處罰的必要。在這個(gè)意義上,想象競(jìng)合犯等就是著眼于犯罪行為的樣態(tài),而作為刑罰上減輕的事由。

    (2)刑罰合目的說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為,基于對(duì)行為人利益的保護(hù)和法的安定性要求,想象競(jìng)合犯等并不是一行為一罪,而是一行為一處罰。在刑罰的適用上,是基于“一行為一處罰”的合目的性原則,因而數(shù)罪并罰情形下的數(shù)個(gè)處罰,在刑罰適用上,當(dāng)然應(yīng)該有所不同。

    (二)小評(píng)

    盡管以上各理論學(xué)說(shuō)皆得出“從一罪處罰”的結(jié)論,但從刑罰論的角度進(jìn)行探究的大方向是正確的。雖然犯罪論的大前提是錯(cuò)誤的,但其中的“責(zé)任評(píng)價(jià)說(shuō)”有其合理性,由于牽連犯手段與目的或原因與結(jié)果之間的牽連關(guān)系,屬于可以按照一個(gè)意思決定看待的場(chǎng)合。

    四、對(duì)我國(guó)牽連犯罪數(shù)判斷改革的幾點(diǎn)建議

    (一)定罪層面

    定罪方面,根據(jù)我國(guó)相關(guān)案例及法律的規(guī)定,對(duì)牽連犯雖然以“數(shù)罪”定性,但是在判決中僅以“一重罪”定名。例如本案中,陳某客觀上犯了盜竊罪和詐騙罪,最終僅以處罰較重的盜竊罪定罪。

    (二)量刑層面

    結(jié)合上文對(duì)“牽連犯量刑上罪數(shù)本質(zhì)”的分析,具體采行最合理的“從一重從重”處罰原則。

    如是,在文章開(kāi)頭所述之案例中,陳某當(dāng)以“盜竊罪”與“詐騙罪”兩罪定名,并在“盜竊罪”的法定刑內(nèi)從重或加重處罰。如此方可全面公正的評(píng)價(jià)陳某所有的犯罪行為,終而實(shí)現(xiàn)懲治犯罪與保障人權(quán)兩項(xiàng)法益的平衡。

    [注釋]

    ①林玨雄著.新刑法總論[M].臺(tái)北:元照出版有限公司,2011,9:572.

    ②馬克昌.論寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的定位[J].中國(guó)法學(xué),2007.

    ③姜濤.論量刑中的禁止雙重評(píng)價(jià)原則及其實(shí)現(xiàn)[J].中共中央黨校學(xué)報(bào),2011.

    ④李鐵軍.論罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)[D].中國(guó)政法大學(xué),2004.

    ⑤黃仲夫編著.刑法精義[M].臺(tái)北:元照出版有限公司,2011:238.

    中圖分類(lèi)號(hào):D924

    文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

    文章編號(hào):2095-4379-(2016)20-0292-01

    作者簡(jiǎn)介:張海寧(1994-),女,漢族,山東濰坊人,山東大學(xué),法學(xué)本科。

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