論反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)賄賂行為的規(guī)制

王少杰

（264005 煙臺大學(xué)法學(xué)院 山東 煙臺）

論反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)賄賂行為的規(guī)制

王少杰

（264005 煙臺大學(xué)法學(xué)院 山東 煙臺）

商業(yè)賄賂是一種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨椤，F(xiàn)行反不正當(dāng)競爭立法和相關(guān)刑事立法對商業(yè)賄賂做出了相關(guān)規(guī)定，但由于多種原因而存在諸多不足，需要從理論上作進(jìn)一步的研究，立法上作進(jìn)一步的完善，執(zhí)法和司法應(yīng)進(jìn)一步加強?；诖?，本文主要從反不正當(dāng)競爭法的角度對商業(yè)賄賂進(jìn)行了分析。

反不正當(dāng)競爭法；商業(yè)賄賂；完善；法律規(guī)制

商業(yè)賄賂是一種與商業(yè)活動密切相關(guān)的賄賂行為。在我國商業(yè)賄賂日趨嚴(yán)重的今天，盡快完善《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂的法律規(guī)制，創(chuàng)造良好的商業(yè)環(huán)境越來越迫切。筆者認(rèn)為，商業(yè)賄賂的盛行需要檢討的首先是我國現(xiàn)行的法律規(guī)定。我國《反不正當(dāng)競爭法》及其配套法規(guī)在立法上還存在明顯的不足。為此，本文初步探討了《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)商業(yè)賄賂的規(guī)制，為我國商業(yè)賄賂法律制度的完善提供一點建議。

一、商業(yè)賄賂概述

1.商業(yè)賄賂的概念

從反不正當(dāng)競爭的視角看，商業(yè)賄賂的行賄人進(jìn)行的是依靠賄賂引誘客戶與自己進(jìn)行交易從而達(dá)到排擠其他競爭對手的目的。雖然學(xué)界關(guān)于商業(yè)賄賂的定義眾說紛紜，但是至今未能統(tǒng)一。筆者認(rèn)為商業(yè)賄賂：商業(yè)賄賂是經(jīng)營者為了達(dá)到銷售或者購買商品（或接受、提供服務(wù)）的目的，通過向交易相對人、其代理人或相關(guān)第三人許諾、給予或者收受現(xiàn)金、實物和其他利益的方式，為自己或第三人爭取交易機(jī)會或競爭優(yōu)勢的不正當(dāng)競爭行為。

2.商業(yè)賄賂的特征

（1）主體多方性。商業(yè)賄賂發(fā)生在商品或服務(wù)交易過程中，因而商業(yè)賄賂這一不正當(dāng)競爭行為涉及到行賄者、受賄者以及其他經(jīng)營者。

（2）手段的多樣性。根據(jù)國家工商局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，商業(yè)賄賂的手段包括財物手段和其他手段。比如向有關(guān)人員支出款項、提供優(yōu)惠或提供各種名目的國內(nèi)外旅游等。此外還有很多變相商業(yè)賄賂方式，比如現(xiàn)實生活中常見的性賄賂。

（3）競爭的隱秘性。經(jīng)營者應(yīng)該憑借過硬的商品、服務(wù)或技術(shù)，進(jìn)行公平、公正、公開競爭，讓商品購買者或服務(wù)接受者自由選擇。但商業(yè)賄賂這一不正當(dāng)競爭行為的行賄者卻隱秘地與受賄者進(jìn)行著交易，利用對方有關(guān)人員手中的權(quán)利獲得自己公平競爭難以得到的利益。

二、商業(yè)賄賂主體擴(kuò)展

我國目前法律所規(guī)定的商業(yè)賄賂的行賄主體是指經(jīng)營者，受賄主體是指對方單位或個人。此處的經(jīng)營者指從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人，而股東、董事、經(jīng)理以及職工均被排除在行賄主體之外。但是，通常情況下，作為企業(yè)、單位的股東、董事、經(jīng)理才是真正的決策者和實施者，而職工大多情況下也是作為實施者而存在的。在對商業(yè)賄賂行為進(jìn)行處罰時，如果僅僅處罰經(jīng)營者而不處罰諸如股東、董事、經(jīng)理這樣的管理責(zé)任人員，很難達(dá)到治理效果，縱容上述人員即是對商業(yè)賄賂行為的一種放縱。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大商業(yè)賄賂行為的主體范圍。只要有證據(jù)證明，經(jīng)營者對賄賂行為在主觀上沒有過錯，在客觀上也沒有提供任何幫助，那就不應(yīng)該追究經(jīng)營者商業(yè)賄賂的法律責(zé)任；反之，由經(jīng)營者的股東、董事、經(jīng)理、職工等具體決策、實施商業(yè)行賄行為的責(zé)任者承當(dāng)法律責(zé)任。

三、商業(yè)賄賂的幾種表現(xiàn)形式

1.回扣與折扣

回扣是指經(jīng)營者在銷售商品時在暗中以現(xiàn)金，實物或者其他方式退給對方單位或者個人一定比例商品價款的行為。回扣多以“賬外暗中”的方式進(jìn)行，所以其表現(xiàn)形式呈現(xiàn)復(fù)雜性。折扣又稱折價，指競爭者在銷售或購買商品時，以明示的方式給對方價格上的優(yōu)惠。

2.傭金

傭金是指在市場交易中，具有獨立地位的中間人因促成交易而以公開明示的方式從經(jīng)營者得到的勞務(wù)報酬。我國《反不正當(dāng)競爭法》第一次從法律的角度明確了合同中間人享有通過提供合法服務(wù)獲取傭金的權(quán)利。

3.附贈

附贈是指經(jīng)營者在商品交易中附帶向交易對方無償提供一定數(shù)量的現(xiàn)金及實物的行為。附贈行為是一種法律允許的商業(yè)慣例，但這種行為一旦超出了合理界限就有可能演變成一種不正當(dāng)競爭行為。在近年來的商業(yè)活動中，商業(yè)活動中的附贈行為和方式推陳出新，許多發(fā)達(dá)國家和地區(qū)對附贈行為進(jìn)行了限制性規(guī)定。

四、完善《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂行為的法律規(guī)制

1.加強《反不正當(dāng)競爭法》行政責(zé)任設(shè)置

《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的適用于商業(yè)賄賂的行政處罰僅有罰款和沒收違反所得兩種。由于我國法律中缺少資質(zhì)罰，經(jīng)營者在被處罰后仍具備相應(yīng)的合法身份，從而變得有恃無恐。同時對于經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的今天，原有處罰與商業(yè)賄賂可能帶來的巨額利潤相比微不足道，根本不能起到應(yīng)有的威懾和懲戒作用。

2.頒行專門的《反商業(yè)賄賂法》

對于日益普遍的商業(yè)競爭失調(diào)現(xiàn)象，僅依靠市場自發(fā)調(diào)節(jié)約束是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，經(jīng)濟(jì)立法要對此進(jìn)行規(guī)制，使反對商業(yè)賄賂做到有法可依，從而保護(hù)其他經(jīng)營者。很多國家已將商業(yè)賄賂納入了法律調(diào)整范圍，設(shè)立專門的反商業(yè)賄賂法。因此，為了防止立法多元化帶來的矛盾，我國頒行專門《反商業(yè)賄賂法》，使反商業(yè)賄賂專門，化勢在必行。

3.修訂已有的《反不正當(dāng)競爭法》

《反不正當(dāng)競爭法》在界定商業(yè)賄賂行為時要注意擴(kuò)大經(jīng)營者的范圍，凡是在商業(yè)活動中想通過賄賂方式牟取利益的都應(yīng)作為經(jīng)營者的范圍。同時，要使經(jīng)營者們正當(dāng)、公平競爭，要使其他經(jīng)營者的利益不受商業(yè)賄賂行為的損害，執(zhí)法部門必須做到執(zhí)法有力，執(zhí)法迅速，執(zhí)法到位。因此，進(jìn)一步修訂《反不正當(dāng)競爭法》以強化反商業(yè)賄賂行為的執(zhí)法就十分必要。筆者建議將工商部門作為打擊犯罪的商業(yè)賄賂行為的唯一行政執(zhí)法部門。這樣一來，無論針對什么單位、什么部門的商業(yè)賄賂行為，工商執(zhí)法人員在處理具體案件時均能一查到底。

五、結(jié)語

商業(yè)賄賂作為一種不正當(dāng)競爭行為，損害其他市場經(jīng)營者的合法權(quán)益，導(dǎo)致的市場腐敗，破壞經(jīng)濟(jì)秩序。筆者認(rèn)為，在今后的立法實踐中，我們應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗，進(jìn)一步構(gòu)建我國《反不正當(dāng)競爭法》中的商業(yè)賄賂規(guī)制體系，明確商業(yè)賄賂的概念，擴(kuò)大商業(yè)賄賂的主體范圍和種類，完善商業(yè)賄賂法律責(zé)任，加大處罰力度。

［1］盧勤忠.《商業(yè)賄賂犯罪研究》.上海人民出版社，2009年版，第1頁。

［2］丁邦開.《競爭法制度》.東南大學(xué)出版社2003年版，第158頁。

［3］汪發(fā)元.《反不正當(dāng)競爭理論與實踐》，中國言實出版社，2005年3月版，第43頁。

［4］鄭鵬程，劉長云.論我國反商業(yè)賄賂法律制度的缺陷及其完善.載《時代法學(xué)》，2007 （01）。

［5］趙秉志.論商業(yè)賄賂的認(rèn)定及處理［J］.載《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》，2006 （ 03）。

王少杰，1989年9月出生，女，漢族，山東省萊西市河頭店鎮(zhèn)捉馬臺村，研究生在讀，煙臺大學(xué)法學(xué)院，法律（非法學(xué)）。