吳律師信箱

特殊情況下不存在勞動(dòng)關(guān)系也可享受工傷待遇

吳律師：

一家建筑公司曾把其承包的建筑工程中的電梯安裝部分，全部發(fā)包給李某個(gè)人負(fù)責(zé)，而李某并沒有相應(yīng)的法定資質(zhì)。半年前，我受雇于李某從事安裝業(yè)務(wù)時(shí)，不慎因卡住雙腳而嚴(yán)重受傷，不僅住院治療4個(gè)多月、花去19萬余元醫(yī)療費(fèi)用，還落下七級(jí)傷殘。鑒于李某無力承擔(dān)賠償責(zé)任，我曾多次要求建筑公司擔(dān)責(zé)。但其一再以我并非其所聘用，甚至對(duì)我被李某所雇一無所知為由拒絕。我向社會(huì)保險(xiǎn)行政管理部門申請(qǐng)工傷認(rèn)定后，其也作出了不予受理決定書，理由為我與建筑公司不存在勞動(dòng)關(guān)系。請(qǐng)問：在不具有勞動(dòng)關(guān)系的前提下，我的情況是否不構(gòu)成工傷？

讀者：肖玉竹

肖玉竹讀者：

你的情形同樣構(gòu)成工傷，即建筑公司、社會(huì)保險(xiǎn)行政管理部門的做法是錯(cuò)誤的。

的確，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第二條之規(guī)定，一般情況下，用人單位與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，是構(gòu)成工傷的前提，也是社會(huì)保險(xiǎn)行政管理部門是否受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)的決定性要件。但是，這并不等于只要不存在勞動(dòng)關(guān)系，便絕對(duì)不能認(rèn)定為工傷。因?yàn)椤蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“……（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位；（五）個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。前款第（四）、（五）項(xiàng)明確的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位承擔(dān)賠償責(zé)任或者社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)從工傷保險(xiǎn)基金支付工傷保險(xiǎn)待遇后，有權(quán)向相關(guān)組織、單位和個(gè)人追償?！薄秳趧?dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條也指出：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！币簿褪钦f，鑒于民事法律關(guān)系具有復(fù)雜性和多樣性，為了防止用人單位規(guī)避法律責(zé)任和保護(hù)弱勢(shì)勞動(dòng)者的利益，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門在受理工傷認(rèn)定的申請(qǐng)中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持勞動(dòng)關(guān)系為一般審查，兼顧特殊情形下審查的原則，而不能以不存在勞動(dòng)關(guān)系為由一概否認(rèn)。與之對(duì)應(yīng)，本案情形完全吻合：一方面，雖然你只是被李某所雇安裝電梯，建筑公司甚至對(duì)此一無所知，但由于李某只是個(gè)人，并沒有相應(yīng)的安裝資格，決定了建筑公司對(duì)李某的發(fā)包當(dāng)屬非法，建筑公司也就不能以你非其所聘而推卸用工責(zé)任。另一方面，你的傷害發(fā)生在從事李某承包的電梯安裝業(yè)務(wù)過程中。

吳律師

意外死亡被寫為“病故”還能否獲得保險(xiǎn)賠償

吳律師：

我老伴張某在一年前被檢查出患有輕度老年癡呆癥。2015年8月20日晚上，他在村委會(huì)老年活動(dòng)室門前臺(tái)階處摔倒，頭部摔了一下，起了一個(gè)包。兩名目擊證人王某、李某扶起他將其送到家中，兩人向我簡(jiǎn)單交代了事情的大致經(jīng)過，我和王某都建議去醫(yī)院看看，我老伴表示不用去，躺下休息一下就好了。于是，我便將他扶到自己的房間休息。第二天上午10時(shí)，我仍然不見他起床時(shí)，便急忙推門查看，見他已經(jīng)死亡。

我兒子和女兒得知父親死亡消息后，立即趕來處理父親的后事。在尸體火化時(shí)，需要有死亡證明，村委會(huì)文書在聽了我述說死亡經(jīng)過后，便給出具了一份“病故”的死亡證明。我們將我老伴的尸體火化并注銷了戶口。一個(gè)多月后的9月25日，我在整理他的遺物時(shí)發(fā)現(xiàn)其于2014年12月10日在某保險(xiǎn)公司為自己買了兩份人身意外傷害保險(xiǎn)，被保險(xiǎn)人張某，保險(xiǎn)金額合計(jì)人民幣16萬元；受益人為法定。保險(xiǎn)期限為2014年12月10日至2015年12月9日。我拿著老伴張某的保險(xiǎn)單和戶口注銷的證明找到保險(xiǎn)公司要求兌現(xiàn)保險(xiǎn)賠償，保險(xiǎn)公司答復(fù)說，病故不屬于保險(xiǎn)賠償范圍，任憑我如何說張某是意外死亡，保險(xiǎn)公司就是不相信。請(qǐng)問：意外死亡被寫為“病故”，還能否獲得保險(xiǎn)賠償？

讀者：肖月娟

肖月娟讀者：

從你信中所反映出的情況看，這是一起人身保險(xiǎn)合同糾紛，你和你的兒子及女兒作為死者的法定繼承人屬于保險(xiǎn)合同的受益人，是可以按保險(xiǎn)合同約定獲得保險(xiǎn)賠償?shù)摹?/p>

你老伴生前以其本人為被保險(xiǎn)人投保了人身保險(xiǎn)，投保人投保的目的就是在保險(xiǎn)合同約定的被保險(xiǎn)人的保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)，保險(xiǎn)合同約定的受益人能取得保險(xiǎn)金。在保險(xiǎn)合同中，約定的受益人是法定繼承人，即你和你的兒子女兒，你們能否取得保險(xiǎn)金，關(guān)鍵在于被保險(xiǎn)人張某的死亡是否屬于是保險(xiǎn)合同約定的保險(xiǎn)事故。

從本案所反映出的情況來看，被保險(xiǎn)人張某在摔了一跤后第二天死亡，還是屬于較為典型的意外死亡。但是，由于你們家人當(dāng)時(shí)都不知道他已投保的情況，既沒有通知保險(xiǎn)公司，也沒有認(rèn)真核實(shí)死亡原因，為了火化的需要到村委會(huì)開了一張“病故”的死亡證明。這張證明就成為日后人們認(rèn)定他死亡的一個(gè)通常證據(jù)了，保險(xiǎn)公司當(dāng)然也可以以此為證據(jù)，認(rèn)為張某的死亡不屬于保險(xiǎn)合同約定的保險(xiǎn)事故死亡，因而不予支付保險(xiǎn)賠償。但是，“病故”死亡并不是張某死亡的真相，死亡的真相是意外死亡，在是否屬于保險(xiǎn)合同所約定的保險(xiǎn)事故問題上，當(dāng)然是應(yīng)當(dāng)尊重事實(shí)真相的。但這需要主張某死亡為意外死亡的你們來舉證證明，好在本案還是可以證明的：請(qǐng)目擊張某摔倒并將其送到家的王某、李某做證；請(qǐng)村委會(huì)文書做證，證明當(dāng)時(shí)開死亡證明時(shí)并沒有說過張某是病故死亡，村文書只是按通常的做法開了一張“病故”的死亡證明。這兩份證據(jù)比一張“病故”的死亡證明是更有優(yōu)勢(shì)的。如果保險(xiǎn)公司對(duì)這樣的證據(jù)還是不認(rèn)可，那你們則只能作為原告訴訟到法院，提供證據(jù)證明張某是意外死亡，被告保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)按保險(xiǎn)合同約定支付保險(xiǎn)賠償?shù)脑V求。法院在對(duì)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)后，是會(huì)支持你們的主張和訴訟請(qǐng)求的。

吳律師

員工只與子公司簽約集團(tuán)公司能否直接調(diào)用

吳律師：

某集團(tuán)公司下設(shè)四個(gè)子公司，各自之間都有獨(dú)立的法人資格。一年多前，我與其中一家子公司簽訂為期五年的勞動(dòng)合同后，因我成績(jī)突出，集團(tuán)公司遂于近日決定將我調(diào)往另外一家子公司發(fā)揮開拓市場(chǎng)的專長(zhǎng)。我以離家太遠(yuǎn)為由拒絕服從后，集團(tuán)公司下發(fā)決議，要求子公司解除與我的勞動(dòng)合同。雖然我一再抗議，但子公司最終還是執(zhí)行集團(tuán)公司的決議，拒絕我上班。而當(dāng)我以子公司違法為由索要賠償金時(shí)，子公司以其執(zhí)行上級(jí)決議，不屬違法解除勞動(dòng)合同為由拒絕。請(qǐng)問：集團(tuán)公司真的可以私自調(diào)用，我無權(quán)獲取賠償嗎？

讀者：公孫瓊

公孫瓊讀者：

集團(tuán)公司無權(quán)私自調(diào)用，你有權(quán)獲取賠償金。

一方面，你有權(quán)拒絕集團(tuán)公司調(diào)用。集團(tuán)公司與子公司之間雖然具有控股與被控股、上級(jí)與下級(jí)的關(guān)系，但因?yàn)樗鼈兌际仟?dú)立的法人，都是各自獨(dú)立的用人單位，自然也就不能將彼此的用工資格混為一體。即集團(tuán)公司將子公司的員工調(diào)至其它子公司，對(duì)勞動(dòng)者來說，本質(zhì)屬于舊的勞動(dòng)關(guān)系解除、新的勞動(dòng)關(guān)系建立。根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的建立必須秉承雙方自愿的原則，如果職工不服從集團(tuán)公司調(diào)用，既是其依法行使權(quán)利的體現(xiàn)，也意味著無法建立新的勞動(dòng)關(guān)系。集團(tuán)公司拒不尊重你的意愿，強(qiáng)行為之，明顯是對(duì)你合法權(quán)益的侵害。另一方面，子公司單方解除勞動(dòng)合同的行為違法。勞動(dòng)合同一旦簽訂便受法律保護(hù)，任何一方當(dāng)事人均不得隨意解除或加以變更。根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，解除勞動(dòng)合同方式主要有雙方協(xié)商解除、勞動(dòng)者單方解除和用人單位單方解除三種。而用人單位單方解除勞動(dòng)合同，必須嚴(yán)格依據(jù)法定事由來行事，如果法律無明文規(guī)定即不在法定事由之列，用人單位便不得單方解除勞動(dòng)合同。也就是說，只要不屬于《勞動(dòng)合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條所列舉的用人單位可以單方解除勞動(dòng)合同的3大類13小類情形之一，用人單位便無權(quán)單方解除勞動(dòng)合同。鑒于其中并沒有涉及職工不服上級(jí)單位調(diào)動(dòng)的內(nèi)容，也就決定了子公司根據(jù)集團(tuán)公司的決議，單方強(qiáng)行解除勞動(dòng)合同的行為當(dāng)屬非法。再一方面，子公司必須承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！奔醋庸颈仨毎凑漳愕墓ぷ髂晗?，按每滿一年支付兩個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)（六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，按半個(gè)月計(jì)算），向你作出賠付。

吳律師

駕駛電動(dòng)車傷人為何不能按機(jī)動(dòng)車交通事故論處

吳律師：

我有一輛電動(dòng)車，該車的設(shè)計(jì)最高時(shí)速為20公里/小時(shí)，整車重量為35公斤。三個(gè)月前，我駕車上班時(shí)，不慎將朱某撞傷。朱某為此花去3萬余元醫(yī)療費(fèi)用，還落下10級(jí)傷殘。經(jīng)交警部門認(rèn)定，我負(fù)事故的主要責(zé)任；朱某負(fù)事故的次要責(zé)任。近日，朱某向我提出賠償請(qǐng)求：因我未辦理道路交通事故強(qiáng)制保險(xiǎn)，所以我必須在該保險(xiǎn)限額內(nèi)先行承擔(dān)12.2萬元的損失，剩余部分，按照我70%、他30%的比例分擔(dān)。而我覺得朱某不能按機(jī)動(dòng)車交通事故來處理，進(jìn)而讓我在道路交通事故強(qiáng)制保險(xiǎn)限額內(nèi)先行賠償，對(duì)嗎？

讀者：古小琴

古小琴讀者：

的確，本案不屬于機(jī)動(dòng)車交通事故，不能讓你先行賠償。

一方面，本案電動(dòng)車并非機(jī)動(dòng)車。就機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車的界定，《道路交通安全法》第一百一十九條第（三）、（四）項(xiàng)分別規(guī)定：“‘機(jī)動(dòng)車，是指以動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運(yùn)送物品以及進(jìn)行工程專項(xiàng)作業(yè)的輪式車輛?！薄啊菣C(jī)動(dòng)車，是指以人力或者畜力驅(qū)動(dòng)，上道路行駛的交通工具，以及雖有動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)但設(shè)計(jì)最高時(shí)速、空車質(zhì)量、外形尺寸符合有關(guān)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車、電動(dòng)自行車等交通工具。”而《電動(dòng)自行車通用技術(shù)條件》第5.1.1條、第5.1.2條則分別指出，電動(dòng)自行車最高車速應(yīng)不大于20公里/小時(shí)；電動(dòng)自行車的整車質(zhì)量（重量）應(yīng)不大于40公斤。正因?yàn)槟闼{駛的名義上屬于電動(dòng)車，且實(shí)際設(shè)計(jì)最高時(shí)速為20公里/小時(shí)，整車重量為35公斤，決定其當(dāng)屬非機(jī)動(dòng)車的范疇。另一方面，你無需承擔(dān)先行賠償責(zé)任。雖然《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條第一款規(guī)定：“未依法投保交強(qiáng)險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人請(qǐng)求投保義務(wù)人在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！奔丛撘?guī)定的確確定賠償義務(wù)人的先行賠償責(zé)任。但值得注意的是，其中所指的對(duì)象只是機(jī)動(dòng)車，而非非機(jī)動(dòng)車。更何況《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第二條也只是要求“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)道路上行駛的機(jī)動(dòng)車的所有人或者管理人，應(yīng)當(dāng)依照《道路交通安全法》的規(guī)定投保機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)”。也就是說，其同樣僅僅限定在機(jī)動(dòng)車。再一方面，本案應(yīng)當(dāng)按照一般侵權(quán)責(zé)任來處理，即對(duì)朱某的全部損失，必須依據(jù)各自過錯(cuò)按比例分擔(dān)。因?yàn)椤肚謾?quán)責(zé)任法》第六條、第二十六條已分別規(guī)定“行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！薄ⅰ氨磺謾?quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任?！?/p>

吳律師

大學(xué)生勤工助學(xué)受傷單位雖無義務(wù)辦理工傷保險(xiǎn)但也得賠償

吳律師：

我是一名在校的大三學(xué)生。由于家境不好，為了減輕父母的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，我從大學(xué)一年級(jí)起，便堅(jiān)持勤工助學(xué)，利用課余時(shí)間及休息日，在學(xué)校附近的一家大型酒店做服務(wù)員。兩個(gè)月前的一個(gè)周日，因?yàn)榈鼗?，我在端菜時(shí)不慎滑倒后，被滾湯和熱油燙傷，并花去5000余元醫(yī)療費(fèi)用?？擅鎸?duì)我的賠償請(qǐng)求，酒店卻以我是大學(xué)生，尚不具備勞動(dòng)者資格，我與其之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，因而其沒有為我辦理工傷保險(xiǎn)義務(wù)，我自然無權(quán)要求其承擔(dān)包括工傷賠償在內(nèi)的任何責(zé)任。請(qǐng)問：酒店的說法對(duì)嗎？

讀者：齊燕蕾

齊燕蕾讀者：

酒店的說法是錯(cuò)誤的，其雖然沒有為你辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)，但其仍然必須從雇傭關(guān)系角度，向你承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

盡管《工傷保險(xiǎn)條例》第二條規(guī)定用人單位具有為職工辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)，甚至第二十九條還明確指出：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇?！钡档米⒁獾氖?，它們指向的對(duì)象只是“職工”，即與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。而《關(guān)于貫徹執(zhí)行<勞動(dòng)法>若干問題的意見》第十二條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同?！币簿褪钦f，雖然你已經(jīng)為酒店提供了勞動(dòng)，可由于你的身份仍是學(xué)生，目的只是利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，并非勞動(dòng)法意義上的就業(yè)，決定了酒店的確無需為你辦理工傷保險(xiǎn)，你也無權(quán)要求給予工傷保險(xiǎn)待遇。但是，這并不等于酒店便可以推卸責(zé)任，你則只能對(duì)自己所受到的傷害買單。相反，酒店必須從雇員受害人身賠償?shù)慕嵌?，向你賠償全部損失。因?yàn)椤蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條、第十一條中分別規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄啊畯氖鹿蛡蚧顒?dòng)，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘從事雇傭活動(dòng)?！闭捎谀悴还茉鯓右膊荒鼙粍儕Z系酒店雇員的身份，而你確實(shí)是在端菜時(shí)因?yàn)榈鼗さ购蟊粷L湯和熱油燙傷，即當(dāng)時(shí)系從事酒店所安排的工作，當(dāng)屬“從事雇傭活動(dòng)”，決定了酒店照樣難辭其咎。

吳律師

家庭冷暴力難獲損害賠償

吳律師：

我與奚某已經(jīng)結(jié)婚12年，婚后的一段時(shí)間里感情還算不錯(cuò)。從2011年開始，奚某下班不回家，經(jīng)常在外吃喝玩樂，我先是勸說他，可他根本聽不進(jìn)去，還經(jīng)常為此與我吵鬧。去年以來，我們不再吵鬧，而是轉(zhuǎn)為冷戰(zhàn)，奚某要么不回家，給他打電話也不接，即便回家，也只是坐在電腦前玩游戲。我很想與他修復(fù)關(guān)系，但每次找奚某說話，他都是不加理會(huì)，或哼哈幾句應(yīng)付了事，晚上也是各睡自己的房間。雖然奚某沒有對(duì)我動(dòng)過粗，但他的冷淡、疏遠(yuǎn)使我受到了極大傷害，精神幾近崩潰。在忍無可忍的情況下，我向奚某提出離婚，奚某表示同意離婚。

請(qǐng)問：我在離婚的同時(shí)，能否向奚某提出給予損害賠償？

讀者：羅麗

羅麗讀者：

奚某對(duì)你施以家庭冷暴力，導(dǎo)致夫妻感情破裂，并給你造成了傷害，既然雙方都同意離婚，這是允許的。但你提出要在離婚的同時(shí)，以家庭冷暴力為由向奚某提出損害賠償，于法無據(jù)，即便是起訴至法院，也難以獲得支持。

雖然我國(guó)《婚姻法》四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！钡@里第（三）項(xiàng)所說的“家庭暴力”，按照有關(guān)司法解釋，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。可見，法律層面的家庭暴力是指有形的身體接觸的暴力行為，表現(xiàn)為積極的作為方式。

而在“家庭暴力”前加一個(gè)“冷”字，成為“家庭冷暴力”，這是當(dāng)前社會(huì)出現(xiàn)的一種新型家庭暴力，表現(xiàn)為夫妻產(chǎn)生矛盾時(shí)，不是通過毆打、捆綁、虐待等暴力方式處理，而是對(duì)對(duì)方冷淡、漠視，將語言交流降低到最低限度，停止或敷衍性生活，懶于做一切家務(wù)工作等非正式暴力行為，以其折磨、傷害對(duì)方的精神和心靈，表現(xiàn)為消極的不作為方式，其實(shí)質(zhì)是一種精神虐待。家庭冷暴力對(duì)另一方造成的傷害是在精神層面的，使受害方在心理上處于孤獨(dú)狀態(tài)，長(zhǎng)久的冷暴力還會(huì)使人變得多疑、自私、自卑、不愿與人交流，嚴(yán)重時(shí)會(huì)致使精神類疾病。這種精神上的折磨和摧殘，在某種程度上比肉體的傷害更加可怕。但由于家庭冷暴力往往在表象上不留痕跡，取證會(huì)遇到困難。目前，我國(guó)法律和相關(guān)規(guī)范性文件對(duì)家庭冷暴力尚無明確規(guī)定。

你在婚姻生活中雖然精神受到了損害，但卻不是屬于有形的暴力所致，也就是說，不屬于《婚姻法》中“有權(quán)請(qǐng)求損害賠償”的“家庭暴力”情形。你以遭受家庭冷暴力為由要求奚某給予損害賠償將無果。

吳律師

已經(jīng)領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金遭遇車禍能否索要誤工工資

吳律師：

我盡管年已65歲，能夠按期領(lǐng)取固定的養(yǎng)老保險(xiǎn)金，但為了發(fā)揮余熱，我利用原來掌握的相關(guān)技術(shù)，開了一家電子產(chǎn)品維修服務(wù)部，每月收入至少在4000元以上。兩個(gè)月前，我下班回家時(shí)，被李某駕駛的小車撞傷，并因此住院治療37天。經(jīng)交警部門認(rèn)定，李某負(fù)事故的全部責(zé)任。如今，李某雖然愿意對(duì)我作出賠償，但以我年過六十，不具有法定的勞動(dòng)者身份，且享有國(guó)家發(fā)放的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金為由，拒絕承擔(dān)我的誤工工資。請(qǐng)問：我真的無權(quán)獲取誤工工資嗎？

讀者：海紅英

海紅英讀者：

李某的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，你照樣有權(quán)獲賠誤工工資。

一方面，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金并非確定誤工工資的唯一依據(jù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第三款規(guī)定：“受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算?！奔从?jì)算誤工費(fèi)用的核心依據(jù)是“實(shí)際減少的收入”。故雖然你每月能領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金，且該固定收入并沒有因?yàn)槟阕≡憾鴾p少，但你經(jīng)營(yíng)電子產(chǎn)品維修服務(wù)部的所得，由于也屬于一種收入，如果被實(shí)際減少，同樣不應(yīng)排斥在外。另一方面，你的收入已經(jīng)因誤工而減少?！睹穹ㄍ▌t》第一百一十九條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入……”其中的“公民”是指所有具有我國(guó)國(guó)籍的人，即當(dāng)然地包括享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金者；“誤工”中的“工”是指社會(huì)勞動(dòng)，無疑包括享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金者的有償服務(wù)；“因誤工減少的收入”是指耽誤一切勞動(dòng)或工作而減少的收入，同樣包括享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金者所從事的正常有償勞動(dòng)而減少的收入。也就是說，享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金者受傷后造成的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金之外的其他勞動(dòng)收入減少，照樣屬于“因誤工減少的收入”。再一方面，享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金者的勞動(dòng)收入同樣受法律保護(hù)。盡管按照我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，60歲以上的享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金者，的確已經(jīng)不屬于《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》所指的勞動(dòng)者，不再享受《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的對(duì)應(yīng)權(quán)利，但這并不等于他們喪失勞動(dòng)能力，也并不等于他們不能從事勞動(dòng)并獲得報(bào)酬，因?yàn)椤独夏耆藱?quán)益保護(hù)法》第四十二條規(guī)定：“老年人參加勞動(dòng)的合法收入受法律保護(hù)?！奔丛谧栽负土苛Φ那疤嵯?，我國(guó)鼓勵(lì)老年人做一些力所能及的工作，并認(rèn)可其勞動(dòng)所獲得的收益。

吳律師