海上保險(xiǎn)中的疏忽或故意除外責(zé)任

《海商法》第242條規(guī)定“對(duì)于被保險(xiǎn)人故意造成的損失，保險(xiǎn)人不負(fù)賠償責(zé)任?！辈煌诖安贿m航、自然磨損或者銹蝕除外責(zé)任的規(guī)定，該條并沒(méi)有“除合同另有約定外”的措辭，意味著保險(xiǎn)合同雙方不能通過(guò)合同約定改變本條款的規(guī)定，性質(zhì)上是保險(xiǎn)人的法定除外責(zé)任?！侗ｋU(xiǎn)法》第27條規(guī)定“投保人、被保險(xiǎn)人故意制造保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除合同，不承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任；除本法第43條規(guī)定外，不退還保險(xiǎn)費(fèi)。”第176條規(guī)定“如果投保人、被保險(xiǎn)人故意造成保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金的，屬于保險(xiǎn)詐騙活動(dòng)，將受到刑事或行政處罰。此外，英國(guó)1906年海上保險(xiǎn)法（MIA 1906）第55條第（2）款也有類似規(guī)定，即“保險(xiǎn)人不承擔(dān)由被保險(xiǎn)人故意惡行（willful misconduct）所導(dǎo)致的任何損失”。

將被保險(xiǎn)人故意行為作為除外責(zé)任的合理性在于：（1）這是“任何人不得從自己的錯(cuò)誤行為中獲益”這一古老法律原則的必然要求；（2）保險(xiǎn)的目的是保護(hù)被保險(xiǎn)人免受風(fēng)險(xiǎn)、意外災(zāi)難帶來(lái)的損失，而被保險(xiǎn)人的故意行為不具有意外性和偶然性，其故意行為必然會(huì)導(dǎo)致保險(xiǎn)標(biāo)的的滅失或損害；（3）被保險(xiǎn)人的疏忽或故意行為與保險(xiǎn)合同中的最大誠(chéng)信原則相悖；（4）保險(xiǎn)在分散其“承保風(fēng)險(xiǎn)”的同時(shí)，同時(shí)也帶來(lái)了“道德風(fēng)險(xiǎn)”，后者是指因保險(xiǎn)而引發(fā)的幸災(zāi)樂(lè)禍的心理狀態(tài)，即具有保險(xiǎn)合同下利益的人或者被保險(xiǎn)人在內(nèi)心深處可能希望危險(xiǎn)發(fā)生或者危險(xiǎn)擴(kuò)大。為了抑制被保險(xiǎn)人內(nèi)心深處潛伏的私愿因受利益的驅(qū)動(dòng)而激發(fā)，各國(guó)保險(xiǎn)立法均將被保險(xiǎn)人的故意行為規(guī)定為保險(xiǎn)責(zé)任的法定除外事項(xiàng)。本文將分別就故意和疏忽的主體問(wèn)題以及故意和疏忽各自的含義予以分析討論。

主體——被保險(xiǎn)人及其代表

被保險(xiǎn)人是指被保險(xiǎn)本人，如果被保險(xiǎn)人是公司法人，則是指其代表（alter ego）。一般認(rèn)為能夠被視為被保險(xiǎn)人本人的人通常是法定代表人、被保險(xiǎn)人根據(jù)法律需要對(duì)其行為負(fù)責(zé)的人和其高級(jí)雇員等，即公司的董事、經(jīng)理等的行為才能代表公司。具體的規(guī)定各國(guó)法律可能略有不同，但究其實(shí)質(zhì)則大同小異，即能夠被視為船東本人的人一般是處于高層管理地位或核心地位的人，不包括公司的雇員和代理人。后者的疏忽或故意行為一般是船舶保險(xiǎn)的承保風(fēng)險(xiǎn)。

但是隨著公司規(guī)模不斷不大，公司內(nèi)部職能劃分越來(lái)越細(xì)，并非公司事無(wú)巨細(xì)都要董事和經(jīng)理親歷親為，而是交由有權(quán)行使管理職能的各部門。因此筆者認(rèn)為，判斷作為公司的被保險(xiǎn)人是否有疏忽和故意行為主要是看作為保險(xiǎn)人的船公司及公司內(nèi)直接管理船舶的經(jīng)營(yíng)或技術(shù)管理職能部門（包括商務(wù)、調(diào)度、航運(yùn)、海監(jiān)、船技等）的負(fù)責(zé)人，以及被授權(quán)代表公司處理事件的人所做的，代表該部門或公司的決定和指示是否是造成損失后果的主要原因。在“The lady Gwendolen”一案中，公司的中層管理人員被法院認(rèn)定為被保險(xiǎn)人本人。Williams法官指出：在當(dāng)前案件中，涉案公司擁有一個(gè)獨(dú)立的負(fù)責(zé)交通運(yùn)輸事務(wù)的部門，該部門的職責(zé)之一是運(yùn)營(yíng)公司船舶。筆者認(rèn)為，對(duì)于船舶運(yùn)營(yíng)有關(guān)的事務(wù)而言，該部門負(fù)責(zé)人的行為沒(méi)有理由不能被視為公司的行為，即使該負(fù)責(zé)人不是公司的管理層組成人員。

船舶保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人往往是船東，那么船長(zhǎng)是否可以被視為船東本人（Alter ego）呢？筆者認(rèn)為對(duì)此不能一概而論，應(yīng)在具體案件中對(duì)船長(zhǎng)的行為和身份做具體的分析。在“The Padre Island”案中，名為“Padre Island”的油輪在巴哈馬島附近擱淺，船東以船舶構(gòu)成推定全損向船舶保險(xiǎn)人提起索賠。法庭經(jīng)調(diào)查后確認(rèn)，“Padre Island”輪的沉沒(méi)是由于船長(zhǎng)Soulas的故意行為所致，而非海上風(fēng)險(xiǎn)致?lián)p。那么接下來(lái)的問(wèn)題就是，船長(zhǎng)的這種故意擱淺的行為究竟是船長(zhǎng)個(gè)人的故意行為，還是視為原告船東的行為？如果擱淺是船長(zhǎng)個(gè)人惡意損害被保險(xiǎn)人利益的行為，那么船東就可以從保險(xiǎn)人處獲得賠償；但如果船長(zhǎng)的這種故意擱淺的行為船東是知道的，那么船東是無(wú)法獲得保險(xiǎn)賠償?shù)?。法庭在?duì)有關(guān)證據(jù)調(diào)查分析之后，認(rèn)為Soulas船長(zhǎng)的故意擱淺行為是在船東知曉并且獲得船東授權(quán)的情況下進(jìn)行的，理由主要是：（1）如果Soulas船長(zhǎng)完全是處于個(gè)人惡意而為，那么這種行為對(duì)其沒(méi)有任何好處，也就是說(shuō)Soulas船長(zhǎng)缺乏這樣做的動(dòng)機(jī)；(2)Soulas船長(zhǎng)無(wú)緣無(wú)故收取了20000美元；（3）當(dāng)時(shí)本案的被保險(xiǎn)人正遭受嚴(yán)重的財(cái)政危機(jī)。在綜合分析了上述情況之后，法院認(rèn)為Soulas船長(zhǎng)是遵從被保險(xiǎn)人（船東）的指示而使船舶擱淺的。即使沒(méi)有證據(jù)證明被保險(xiǎn)人對(duì)該事件認(rèn)知或知曉程度，至少還有事實(shí)很清楚地表明，駐港船長(zhǎng)（Port Captain）Stratakis知曉該有意擱淺事件，并且Stratakis也事先將該狀況報(bào)告給了船東。所以，無(wú)論從何種角度來(lái)分析，都說(shuō)明船東（被保險(xiǎn)人）對(duì)于“Padre Island”輪的擱淺是知曉的并且也對(duì)其進(jìn)行指示過(guò)的，船長(zhǎng)使得船舶擱淺的行為事實(shí)上就是船東故意使船舶擱淺的行為，船舶的損失是由船東的故意行為所致，因此法院判定船東不得從保險(xiǎn)人處獲得保險(xiǎn)賠償金。從上述案例中可以看出，究竟船長(zhǎng)是否可以被認(rèn)為是船東代表以及其行為是否可以被認(rèn)作是船東的行為，要看具體案件中船長(zhǎng)的故意行為究竟是在何種情況下作出的。

如上文所分析，船舶在海上航行期間完全由船長(zhǎng)操控，并且船上所有人員也都聽(tīng)從船長(zhǎng)的指示。然而，筆者認(rèn)為，這并不等于說(shuō)可以直接將船長(zhǎng)視為船東本人，主要原因有以下幾點(diǎn)：

（1）船長(zhǎng)只是船東的高級(jí)雇員，其一切權(quán)利只限于在船上行使。船長(zhǎng)雖然享有很大的權(quán)利，但這些權(quán)利的行使完全局限于船上的事務(wù)，除此之外，船長(zhǎng)并沒(méi)有任何重大決策權(quán)，可以說(shuō)，船長(zhǎng)只是船東在船上的高級(jí)雇員。另一方面，作為船東本身來(lái)說(shuō)，其需要選擇或者決定的事情是很多的，絕不僅僅限于船舶航行中所涉及的事務(wù)，因此作為船東，他所承擔(dān)的責(zé)任要相對(duì)更大，而所享有的權(quán)利自然也會(huì)更多一些。由這種比較來(lái)看，船長(zhǎng)應(yīng)該算是船東的一個(gè)職能部門，并且是專門管理船舶航行期間事務(wù)的職能部門，船長(zhǎng)所享有的決策權(quán)是船東所享有的眾多決策權(quán)中的一個(gè)方面，因此，船長(zhǎng)并不能完全代表船東本身。

（2）雖然船長(zhǎng)對(duì)于船上大部分事務(wù)是有自主決定權(quán)的，但是現(xiàn)代發(fā)達(dá)的通訊科技使得船長(zhǎng)同船東的溝通交流日益方便，很多情況下，船長(zhǎng)的決策會(huì)先請(qǐng)示船東。尤其是在某些重大的情況下，船長(zhǎng)無(wú)權(quán)也不敢擅自代表船東作出任何決定，他可能必須先得到船東的特別授權(quán)或者指示之后才能為某些行為。這樣一來(lái)，在現(xiàn)代航海中，船長(zhǎng)對(duì)于船上事務(wù)的決策權(quán)又受到了一層限制。

因此，船長(zhǎng)的行為不能必然地等同于船東的行為，船長(zhǎng)并不能被默認(rèn)為船東本人。有時(shí)候，船長(zhǎng)是以其個(gè)人身份在行事；但有時(shí)候，船長(zhǎng)就是代表船東在行事，他就是船東代表（Alter ego）。而究竟應(yīng)當(dāng)如何判定船長(zhǎng)的身份就需要在具體案件中具體分析。

在同一保險(xiǎn)船舶上存在多個(gè)被保險(xiǎn)人的情況下，這里的“被保險(xiǎn)人”是否包括其他共同“被保險(xiǎn)人”呢？換言之，被保險(xiǎn)人之一存在疏忽或故意行為，保險(xiǎn)人對(duì)該方的抗辯是否及于其他共同被保險(xiǎn)人呢？Howard Bennet指出此時(shí)應(yīng)當(dāng)區(qū)分聯(lián)合保險(xiǎn)（joint insurance）和共同保險(xiǎn)（composite insurance）的不同情形。所謂共同保險(xiǎn)是指兩個(gè)或兩個(gè)以上被保險(xiǎn)人享有一個(gè)或相同的保險(xiǎn)利益，為其共同利益而投保。典型的類型是財(cái)產(chǎn)的共有人為了共同的利益投保。而聯(lián)合保險(xiǎn)是對(duì)某一財(cái)產(chǎn)具有不同保險(xiǎn)利益的主體為了方便，在同一保險(xiǎn)中予以共同承保，但是各自的保險(xiǎn)基礎(chǔ)不同。常見(jiàn)的聯(lián)合保險(xiǎn)包括船舶所有人與船舶經(jīng)營(yíng)人聯(lián)合保險(xiǎn)、船舶所有人與作為融資人的銀行之間的聯(lián)合保險(xiǎn)、集團(tuán)下不同公司之間以及主合同方與分合同方的聯(lián)合保險(xiǎn)。共同保險(xiǎn)下，一個(gè)被保險(xiǎn)人的故意行為會(huì)使得另一被保險(xiǎn)人喪失索賠權(quán)，但是在聯(lián)合保險(xiǎn)下，被保險(xiǎn)人之一的故意疏忽行為不會(huì)影響到其他被保險(xiǎn)人的索賠權(quán)。

故意

一般認(rèn)為“民法上故意和過(guò)失原則同其價(jià)值”，區(qū)分兩者并無(wú)實(shí)際意義，因此民法乃至保險(xiǎn)法對(duì)“故意”的含義未做明文規(guī)定。通說(shuō)借用刑法上的定義，認(rèn)為故意乃行為人意識(shí)到了某一行為結(jié)果的發(fā)生而希望或放任該結(jié)果的發(fā)生。

英國(guó)判例法賦予了“故意惡行”三個(gè)本質(zhì)要素：

（1）被保險(xiǎn)人對(duì)滅失或損壞有意而為。

（2）被保險(xiǎn)人對(duì)上述的損失或損壞放任發(fā)生、漠不關(guān)心。這意味著故意行為不僅僅包括積極作為，也包括消極的不作為。如“明知系船用索具，已然銹蝕，不堪再用，仍于颶風(fēng)警報(bào)后，不采應(yīng)變措施，反有使船舶受損之意思，不加聞問(wèn)，卒使船舶擱淺沉沒(méi)”，即可認(rèn)為被保險(xiǎn)人有使保險(xiǎn)事故反生之故意。

（3）被保險(xiǎn)人行為的直接目的是從保險(xiǎn)人處取得保險(xiǎn)賠償。但對(duì)于這一點(diǎn)，我國(guó)臺(tái)灣有學(xué)者提出相反觀點(diǎn)，認(rèn)為所謂故意制造保險(xiǎn)事故，無(wú)須有意誘致契約上事故發(fā)生，亦無(wú)須具有詐取保險(xiǎn)金之意思，只要被保險(xiǎn)人有意使發(fā)生該等保險(xiǎn)事故之事實(shí)，而為該行為，即可認(rèn)為故意。換言之，對(duì)損失的發(fā)生這一結(jié)果存在故意即可，但無(wú)需考察被保險(xiǎn)人的意圖或動(dòng)機(jī)。2013年《北歐海上保險(xiǎn)計(jì)劃》（NMIP2013）也持相同觀點(diǎn)：故意不僅包括被保險(xiǎn)人故意造成損失以獲得保險(xiǎn)賠償，即欺詐故意，也包括被保險(xiǎn)人意識(shí)到他的行為可能導(dǎo)致?lián)p失的結(jié)果的事實(shí)。人保2009年條款將被保險(xiǎn)人的故意與疏忽行為并列，作為保險(xiǎn)人的除外責(zé)任。筆者認(rèn)為，該規(guī)定本身存在一定的邏輯問(wèn)題（后文“疏忽”部分有所述及），但若暫且不論其條款自身的邏輯缺陷，單從條款本身的規(guī)定來(lái)看，在人保條款下討論“故意”這一措辭是否考慮被保險(xiǎn)人的意圖或動(dòng)機(jī)意義不大，無(wú)論有無(wú)詐取保險(xiǎn)費(fèi)之動(dòng)機(jī)或意圖，都可以涵蓋在“故意”或“疏忽”之下，成為保險(xiǎn)人的除外責(zé)任。

疏忽

人保2009年條款在《海商法》第242條的基礎(chǔ)上，還增加了被保險(xiǎn)人的疏忽行為，將其與被保險(xiǎn)人的故意行為同作為保險(xiǎn)人的除外責(zé)任，但這樣的規(guī)定使條款缺乏內(nèi)在的一致性和邏輯性。因?yàn)樵诒ｋU(xiǎn)條款第1條責(zé)任范圍中規(guī)定，只有第7款規(guī)定的5項(xiàng)承保風(fēng)險(xiǎn)受被保險(xiǎn)人未恪盡職責(zé)這一但書的限制，換言之，在第1款至第6款規(guī)定的承保風(fēng)險(xiǎn)下，如果被保險(xiǎn)人未做到恪盡職責(zé)，僅僅是疏忽行為，尚不構(gòu)成故意，此時(shí)保險(xiǎn)人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任，而不能以此為由進(jìn)行抗辯。

1983年英國(guó)協(xié)會(huì)船舶保險(xiǎn)條款（ITCH’83）的除外責(zé)任條款中并未規(guī)定“疏忽”，MIA1906第55條第（2）款規(guī)定保險(xiǎn)人免責(zé)事項(xiàng)僅限于被保險(xiǎn)人惡意的錯(cuò)誤行為造成的損失責(zé)任，并不包括被保險(xiǎn)人輕率的一時(shí)沖動(dòng)行為，也不包括過(guò)失甚至重大過(guò)失。除ITCH’83第6.2條，在裝卸、卸載、移泊燃油或貨物時(shí)發(fā)生的意外事故；鍋爐爆炸，管道泄漏和潛在缺陷；船長(zhǎng)、船員、引航員的疏忽；修船人或承租人的過(guò)失；船長(zhǎng)和船員的有意惡行，僅在當(dāng)“此種滅失或損害并非由于被保險(xiǎn)人、船東或管理人缺乏謹(jǐn)慎處理所致”時(shí)，才予承保。對(duì)于除此之外的其他承保風(fēng)險(xiǎn)，保險(xiǎn)人并不能僅僅因被保險(xiǎn)人存在過(guò)失或疏忽而免于承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任。但是在1998年ISM Code生效后，被保險(xiǎn)人的疏忽很可能構(gòu)成“不適航”除外責(zé)任，因?yàn)樵摲ㄒ?guī)定船長(zhǎng)、船員需及時(shí)報(bào)告船舶的不良狀況，而且詳細(xì)規(guī)定了船東指定的監(jiān)管人員的職責(zé)，被保險(xiǎn)人的代表人可能是被保險(xiǎn)人指定的船技主管、管理公司或駐船代表等。

NMIP2013條款中，如果被保險(xiǎn)人因一般過(guò)失導(dǎo)致意外事故，也不構(gòu)成保險(xiǎn)人的除外責(zé)任，保險(xiǎn)人仍將負(fù)責(zé)全部賠償。但與中英保險(xiǎn)條款不同的是，NMIP2013對(duì)于“重大過(guò)失”導(dǎo)致意外事故的情形做了明確規(guī)定：根據(jù)第3-33條，如果被保險(xiǎn)人因重大過(guò)失導(dǎo)致意外事故，保險(xiǎn)人的賠償責(zé)任一般將根據(jù)過(guò)錯(cuò)程度及事實(shí)情況確定。NMIP對(duì)“重大過(guò)失”的含義未作界定，一般認(rèn)為“重大過(guò)失”的程度介于故意和疏忽之間。在重大過(guò)失的情況下，保險(xiǎn)人除全部或部分地免責(zé)外，保險(xiǎn)人還可以提前14天通知后終止保險(xiǎn)合同。