中韓自貿(mào)區(qū)法制比較研究

馬 光

（浙江大學(xué) 光華法學(xué)院，杭州 310008）

一、引言

自由貿(mào)易區(qū)（Free Trade Zone，以下簡稱為“自貿(mào)區(qū)”），是指單個主權(quán)國家或地區(qū)在關(guān)境內(nèi)劃分特定的區(qū)域，域內(nèi)域外一定程度的隔離，對境外入?yún)^(qū)貨物的關(guān)稅實施免稅或保稅。1973年世界海關(guān)組織《關(guān)于簡化和協(xié)調(diào)海關(guān)業(yè)務(wù)制度的國際公約》（京都公約）專門附件D 第2 章則將其定義為：是締約方境內(nèi)的一部分，進(jìn)入這部分的任何貨物，就進(jìn)口關(guān)稅而言，通常視為關(guān)境之外。

1574年，全球第一個自貿(mào)區(qū)意大利熱那亞自由港誕生，至今自貿(mào)區(qū)已有440 多年的發(fā)展歷史。隨著全球貿(mào)易的發(fā)展，20世紀(jì)90年代后，自貿(mào)區(qū)在世界各地紛紛涌現(xiàn)。據(jù)不完全統(tǒng)計，目前全球已有1200 多個自貿(mào)區(qū)。其中425 個位于15個發(fā)達(dá)國家，占35.4%；775 個位于67 個發(fā)展中國家，占65.6%。自貿(mào)區(qū)已成為世界各國參與國際競爭與分工、發(fā)達(dá)國家推行貿(mào)易自由化政策、發(fā)展中國家擴(kuò)大對外出口的重要途徑之一。①李友華主編：《境外自由貿(mào)易區(qū)與中國保稅區(qū)比較研究》，吉林大學(xué)出版社2006年版，第1-2頁。

中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)（以下簡稱為“上海自貿(mào)區(qū)”），是我國大陸境內(nèi)第一個自貿(mào)區(qū)，于2013年8月22日由國務(wù)院正式批準(zhǔn)設(shè)立。其包括上海外高橋保稅區(qū)、上海外高橋保稅物流園區(qū)、洋山保稅港區(qū)和上海浦東機場綜合保稅區(qū)等四個海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域。

上海自貿(mào)區(qū)的法制尚在起步階段，存在不少問題需要予以解決，而我們的近鄰韓國則在2000年通過將之前的《出口自由區(qū)設(shè)置法》修改為《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)指定等的法律》，正式引入自貿(mào)區(qū)制度。從那時起，韓國的自貿(mào)區(qū)建設(shè)得到了長足的發(fā)展，目前已有近十個自貿(mào)區(qū)，而這在很大程度上是受益于法制建設(shè)。韓國在自貿(mào)區(qū)建設(shè)中的法制建設(shè)將會給我國的自貿(mào)區(qū)法制建設(shè)提供有益的借鑒，基于此，本文將從自貿(mào)區(qū)名稱和定義、立法體系、范圍和管理機構(gòu)、具體制度建設(shè)等方面對中韓兩國的自貿(mào)區(qū)進(jìn)行比較，從而探索出對我國自貿(mào)區(qū)建設(shè)有益的經(jīng)驗。

二、自貿(mào)區(qū)的名稱與定義

韓國《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第二條第一項規(guī)定，自貿(mào)區(qū)是指通過對《關(guān)稅法》、《對外貿(mào)易法》等相關(guān)法律的特例和支援，為了保障自由的制造、物流、流通及貿(mào)易活動等，所指定的地區(qū)。具體而言，自貿(mào)區(qū)是保障自由制造、物流、流通以及貿(mào)易活動的地方，通過外商投資振興貿(mào)易、加大就業(yè)以及提高技術(shù)，為國家及地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出貢獻(xiàn)為目的指定的區(qū)域。從這一定義不難看出，韓國的自貿(mào)區(qū)定位已經(jīng)與傳統(tǒng)的自貿(mào)區(qū)定位有所不同。即韓國通過將《關(guān)于為培育國際物流基地的關(guān)稅自由區(qū)的指定及運營的法律》與《出口自由區(qū)設(shè)置法》合并成《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》，從而把物流業(yè)為中心的關(guān)稅自由區(qū)與制造業(yè)為中心的出口自由區(qū)整合在一起，成立了包容性的自貿(mào)區(qū)。

另外，可以入住自貿(mào)區(qū)的是：主要以出口為目的或經(jīng)營制造業(yè)的外商投資企業(yè)，主要從事進(jìn)出口貿(mào)易的批發(fā)商，從事貨物裝卸、運輸、保管、展覽等業(yè)務(wù)的企業(yè)，從事自貿(mào)區(qū)入住企業(yè)支持業(yè)務(wù)的企業(yè)等，管理權(quán)者應(yīng)優(yōu)先許可外商投資企業(yè)、含有高新技術(shù)項目的經(jīng)營者及以出口為主要目的的經(jīng)營者入駐。從而使得韓國的自貿(mào)區(qū)又帶有引入外商投資的功能。

其實，除了自貿(mào)區(qū)以外，韓國還有兩個與其類似功能的地區(qū)，即經(jīng)濟(jì)自由區(qū)（Free Economic Zone）和國際自由都市（Free International City）。經(jīng)濟(jì)自由區(qū)是指為了改善外商投資企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境和外國人的生活條件而建成的區(qū)域。①《關(guān)于經(jīng)濟(jì)自由區(qū)指定及運營的特別法》第二條第一項。具體而言，經(jīng)濟(jì)自由區(qū)是通過與國內(nèi)其它地區(qū)差別化的制度和條件，保障外國投資者的企業(yè)活動與經(jīng)濟(jì)活動的區(qū)域。因此，經(jīng)濟(jì)自由區(qū)保障自由的經(jīng)濟(jì)活動，高質(zhì)量的行政服務(wù)及便利的生活環(huán)境。國際自由都市是指為最大限度保障人、商品、資本的國際移動和企業(yè)活動的方便，緩和規(guī)制，適用國際標(biāo)準(zhǔn)的區(qū)域單位。②《濟(jì)州特別自治道設(shè)置與國際自由都市建設(shè)特別法》第二條。從而可以看出，自貿(mào)區(qū)、經(jīng)濟(jì)自由區(qū)和國際自由都市雖然在設(shè)立目的上各有特性，但功能方面是有不少重合的，特別是自貿(mào)區(qū)與國際自由都市的功能有較大的重合，但為了比較起來方便，本文將經(jīng)濟(jì)自由區(qū)和國際自由都市排除在研究范圍之內(nèi)。

反觀上海自貿(mào)區(qū)，推進(jìn)服務(wù)業(yè)擴(kuò)大開放和投資管理體制改革，推動貿(mào)易轉(zhuǎn)型升級，深化金融領(lǐng)域開放，創(chuàng)新監(jiān)管服務(wù)模式，探索建立與國際投資和貿(mào)易規(guī)則體系相適應(yīng)的行政管理體系，培育國際化、法治化的營商環(huán)境，發(fā)揮示范帶動、服務(wù)全國的積極作用。③《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)管理辦法》第三條。即我國目前尚未對自貿(mào)區(qū)下一個明確的定義，而是闡述了其功能。

上海自貿(mào)區(qū)不是保稅區(qū)、綜合保稅區(qū)、保稅港區(qū)、保稅物流園區(qū)的升級版。從其功能來看，上海自貿(mào)區(qū)采用了現(xiàn)在世界上普遍采用的自貿(mào)區(qū)的含義，即它不僅意味著貨物貿(mào)易的自由化，更重要的是其服務(wù)貿(mào)易的自由化和投資自由化的內(nèi)容。而以往中國的各種保稅區(qū)、綜合保稅區(qū)、保稅港區(qū)、保稅物流園區(qū)主要停留在貨物貿(mào)易的自由化，以及與貨物貿(mào)易密切相關(guān)的物流運輸?shù)阮I(lǐng)域。④何力：《貿(mào)易含義的演進(jìn)與中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)性質(zhì)探析》，《上海海關(guān)學(xué)院學(xué)報》2014年第1期，第73頁。

從此可以看出，中韓兩國法律對自貿(mào)區(qū)的界定基本相同，都帶有貿(mào)易、物流和外商投資等功能。只不過韓國直接將其定義寫入法律當(dāng)中，這一點值得我國在以后的立法中予以借鑒。因為通過立法將其定義明確下來，才能更好地排除混淆和不確定。

從用詞來看，韓國采用了“自由貿(mào)易地域”的稱謂①只不過，因為我國已將Free Trade Zone翻譯成自貿(mào)區(qū)，所以本文暫以自貿(mào)區(qū)進(jìn)行統(tǒng)一。，從而將其與自由貿(mào)易區(qū)（Free Trade Area）進(jìn)行了區(qū)分。而我國這次將Free Trade Zone 也翻譯成了自貿(mào)區(qū)，就容易引起混淆②現(xiàn)實中，已經(jīng)有非專業(yè)人士對這兩者混為一談。，雖然，目前在我國自貿(mào)區(qū)只是處于試驗階段，而且設(shè)立的也只有上海一個，所以從用詞上采用了自貿(mào)試驗區(qū)的形式，然而，隨著這種試驗成功，全面推廣時，定將試驗兩字去掉，就成了自貿(mào)區(qū)，這樣就會引起更多問題。或許將Free Trade Zone 翻譯成自貿(mào)園區(qū)效果可能更佳，也能與自貿(mào)區(qū)（Free Trade Area）進(jìn)行區(qū)分。

三、立法體系

上海自貿(mào)區(qū)采取的是“先設(shè)區(qū)后立法、自下而上”的立法模式。國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立上海自貿(mào)區(qū)后，陸續(xù)出臺了全國人大常委會決定、國務(wù)院規(guī)范性文件、部門規(guī)范性文件、地方政府規(guī)章和規(guī)范性文件等，到2014年7月1日止，這些規(guī)定的數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了數(shù)十個。③具體參見表1。上海自貿(mào)區(qū)的改革還處在摸索的階段，可以預(yù)見立法也將會在摸索和結(jié)合實踐經(jīng)驗中陸續(xù)進(jìn)行。從下面的表1可以看出，有關(guān)上海自貿(mào)區(qū)的法律規(guī)定層級較低，主要由部門規(guī)范性文件和上海市政府的規(guī)范性文件組成，特別是國務(wù)院各部門以規(guī)范性文件表達(dá)對自貿(mào)區(qū)改革措施的支持，卻并未對其部門規(guī)章中的相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行修改。這反映出，上海自貿(mào)區(qū)作為“試驗田”，在法律的改革上采取的也是試驗和探索的策略。即，暫時調(diào)整《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的有關(guān)行政審批，這一調(diào)整在三年內(nèi)試行，對實踐證明可行的，應(yīng)當(dāng)修改完善有關(guān)法律；對實踐證明不宜調(diào)整的，恢復(fù)施行有關(guān)法律規(guī)定。④《關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)暫時調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定的行政審批的決定》。就改革外商投資管理模式方面，暫時調(diào)整《外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》、《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營期限暫行規(guī)定》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》、《＜中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定＞的補充規(guī)定》、《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》、《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作的若干意見》規(guī)定的有關(guān)行政審批。而在擴(kuò)大服務(wù)業(yè)開放方面，暫時調(diào)整《船舶登記條例》、《國際海運條例》、《征信業(yè)管理條例》、《營業(yè)性演出管理條例》、《娛樂場所管理條例》、《中外合作辦學(xué)條例》、《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)文化部等部門關(guān)于開展電子游戲經(jīng)營場所專項治理意見的通知》規(guī)定的有關(guān)行政審批以及有關(guān)資質(zhì)要求、股比限制、經(jīng)營范圍限制等準(zhǔn)入特別管理措施。⑤《關(guān)于在中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)暫時調(diào)整有關(guān)行政法規(guī)和國務(wù)院文件規(guī)定的行政審批或者準(zhǔn)入特別管理措施的決定》。即我國采取的是先在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)調(diào)整法律適用，待上海自貿(mào)區(qū)運行三年并取得成功后再通過立法予以確認(rèn)的模式。

與此相反，韓國的自貿(mào)區(qū)立法則層次鮮明，特別是《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》和其施行令、施行規(guī)則自成體系，能夠較好地提供穩(wěn)定的法律支持。這種自上而下的立法模式有如下優(yōu)點：

第一，明確自貿(mào)區(qū)的定義、功能及法律地位等，使得自貿(mào)區(qū)建設(shè)具有明確的法律依據(jù)，優(yōu)惠政策以法律的形式固定下來，形成穩(wěn)定的、法制化的貿(mào)易環(huán)境，增強投資者的信心和安全感。

第二，自貿(mào)區(qū)的立法先于設(shè)區(qū)，不僅為自貿(mào)區(qū)的設(shè)立提供了依據(jù)，而且有利于隨著自貿(mào)區(qū)的發(fā)展對相關(guān)規(guī)定進(jìn)一步完善和調(diào)整。⑥薛安偉：《紐約、邁阿密對外貿(mào)易區(qū)》，《國際市場》2013年第6期，第48頁。從《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》的修訂歷程來看，該法雖然從名稱到內(nèi)容進(jìn)行過多次修訂，但是其框架還是相對具有一致性，在此基礎(chǔ)上對具體內(nèi)容進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整。

表1 兩國自貿(mào)區(qū)立法比較表

（續(xù)表）

上海自貿(mào)區(qū)的立法進(jìn)程保持了“審慎持重、注重試驗探索”的態(tài)度，這也是繼承了我國30 多年改革開放中試點模式的經(jīng)驗。雖然承諾了大膽的改革舉措，但決策者們謹(jǐn)慎而行。因此，雖然國內(nèi)對自貿(mào)區(qū)寄予厚望并積極開展工作，但政策多過立法的現(xiàn)狀會給不少人帶來擔(dān)心。例如，2014年1月19日英國廣播公司發(fā)表的一篇題為《上海自貿(mào)區(qū)能否推動中國增長》的報道指出，雖然自貿(mào)區(qū)被寄予厚望，但一些外企對它是否會帶來根本性變化抱有質(zhì)疑的態(tài)度。央行最近發(fā)布了指導(dǎo)原則，但不少外資銀行抱怨缺少具有可操作性的詳細(xì)規(guī)則。①《英媒：上海自貿(mào)區(qū)是理想與冒進(jìn)并存一體》，《上海自貿(mào)區(qū)法研究與動態(tài)》2014年第3期，第14頁。因為政策上的不透明，日本企業(yè)對投資上海自貿(mào)區(qū)也還持有比較審慎的態(tài)度。②《海外評論：上海日本商工俱樂部理事長談日本企業(yè)如何看上海自貿(mào)區(qū)》，《上海自貿(mào)區(qū)法研究與動態(tài)》2014年第6期，第16-18頁。

針對自貿(mào)試驗區(qū)，國務(wù)院出臺的規(guī)定只暫停了外資三法在區(qū)內(nèi)的施行，更具戰(zhàn)略意義的負(fù)面清單則由上海市人民政府頒布，屬于地方規(guī)范性文件。由地方政府進(jìn)行外資準(zhǔn)入立法，雖然在進(jìn)行小規(guī)模的地區(qū)經(jīng)濟(jì)試驗時并無不可，但對于探索出能推廣到全國的經(jīng)驗，則其在法理上和政策上都缺乏合適的權(quán)利基礎(chǔ)和依據(jù)。更進(jìn)一步說，地方出臺外資管理立法，會有非常多難以解決的利益制衡，因而影響其做出全面有效的探索。因此，若將自貿(mào)試驗區(qū)的外資立法停留在一個地方政府規(guī)章的層面上，無論自貿(mào)試驗區(qū)管理者希望做出多大的努力，都很難真正在開放外資上做出任何實質(zhì)性的努力和嘗試。③商舒：《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)外資準(zhǔn)入的負(fù)面清單》，《法學(xué)》2014年第1期，第34頁。既然我國已經(jīng)決定采用自下而上的自貿(mào)區(qū)立法，目前看來，只能盡快出臺地方性法規(guī)，三年后在全國推廣時再行制定中央層面的立法，而這一準(zhǔn)備應(yīng)盡早開始。

四、范圍和管理機構(gòu)

正如上面已經(jīng)提到，上海自貿(mào)區(qū)④網(wǎng)址為：http://www.ysftpa.gov.cn/.涵蓋了上海外高橋保稅區(qū)、上海外高橋保稅物流園區(qū)、洋山保稅港區(qū)和上海浦東機場綜合保稅區(qū)，面積達(dá)到28.78 平方公里。

相比較而言，韓國的單一自貿(mào)區(qū)面積就小得多。截止2014年7月3日，韓國共指定設(shè)立了十個自貿(mào)區(qū)，即馬山自貿(mào)區(qū)（位于慶尚南道昌原市，1970年1月指定為出口自由區(qū)，2000年7月改為自貿(mào)區(qū)，0.953 平方公里，網(wǎng)址為：http://www.ftz.go.kr/kor/main.jsp）、益山自貿(mào)區(qū)（位于全羅北道益山市，0.309 平方公里，1973年10月指定為出口自由區(qū)，2000年7月改為自貿(mào)區(qū)，2011年改為產(chǎn)業(yè)園區(qū)，自貿(mào)區(qū)廢止）、群山自貿(mào)區(qū)（位于全羅北道群山市，2000年10月指定，1.256 平方公里，網(wǎng)址為：http://www.ftz.go.kr/gunsan/）、大佛自貿(mào)區(qū)（位于全羅南道靈嚴(yán)郡，2002年1月指定，1.157 平方公里，網(wǎng)址為：http://www.ftz.go.kr/daebul/index.jsp）、東海自貿(mào)區(qū)（位于江原道東海市，2005年12月指定，0.248 平方公里，網(wǎng)址為：http://www.ftz.go.kr/donghae/）、栗村自貿(mào)區(qū)（位于全羅南道順天市，2005年12月指定，0.343 平方公里，網(wǎng)址為：http://www.ftz.go.kr/yulchon/）、蔚山自貿(mào)區(qū)（位于蔚山廣域市，預(yù)計2008年12月指定，1.297 平方公里，網(wǎng)址為：http://ftz.go.kr/ulsan/）、金堤自貿(mào)區(qū)（位于全羅北道金堤市，2008年12月竣工，0.992 平方公里，網(wǎng)址為：http://ftz.go.kr/gimje/）、平澤-唐津港自貿(mào)區(qū)（位于京畿道平澤市和忠清南道唐津市）、新港自貿(mào)區(qū)（位于釜山廣域市，網(wǎng)址為：http://cafe.daum.net/busan-FTZ/）。

因為面積相對較大，且自貿(mào)區(qū)內(nèi)的各項硬件設(shè)施較為完備，上海自貿(mào)區(qū)與韓國的自貿(mào)區(qū)相比在此方面是具有優(yōu)勢的，問題就是如何把軟件設(shè)施和管理、服務(wù)也提升上去。

國務(wù)院是批準(zhǔn)設(shè)立上海自貿(mào)區(qū)的主體，《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)管理辦法》規(guī)定了中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)管理委員會（以下簡稱為“管委會”）為管理機構(gòu)。管委會為上海市政府的派出機構(gòu)，具體落實自貿(mào)區(qū)的改革任務(wù)，統(tǒng)籌管理和協(xié)調(diào)自貿(mào)區(qū)有關(guān)行政事務(wù)。⑤《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)管理辦法》第四條。因管委會只是上海市政府的派出機構(gòu), 其獨立性和權(quán)威性會大打折扣。這種機構(gòu)地位決定了其不可能具有現(xiàn)代規(guī)制機關(guān)應(yīng)該具有的準(zhǔn)立法權(quán)、準(zhǔn)司法權(quán), 且其行政權(quán)也受到了很大的限制。因而, 迫切需要專門的立法對管委會的性質(zhì)、定位、功能和作用、機構(gòu)設(shè)置、權(quán)限、職責(zé)予以詳細(xì)規(guī)定, 以保障其應(yīng)具有的權(quán)威性和獨立性。這也是自貿(mào)試驗區(qū)能否良好運行的關(guān)鍵所在。①劉水林：《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)的監(jiān)管法律制度設(shè)計》，《法學(xué)》2013年第11期，第120頁。

韓國的產(chǎn)業(yè)通商資源部長官為了管理、運營自貿(mào)區(qū)，并支持出口產(chǎn)業(yè)，可設(shè)置和運營行政機關(guān)。②《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第五十一條第一款。由此設(shè)立的即為自貿(mào)區(qū)管理院（以下簡稱為“管理院”），它是產(chǎn)業(yè)通商資源部所屬機關(guān)，是主管對自貿(mào)區(qū)的所有業(yè)務(wù)與管理的政府機關(guān)。除此之外，為形成專業(yè)化及特性化管理，產(chǎn)業(yè)資源通商部長官、國土交通部長官、海洋水產(chǎn)部長官分別成為自貿(mào)區(qū)中產(chǎn)業(yè)園區(qū)、機場/流通園區(qū)及貨物碼頭等、港灣及背后地的管理權(quán)者。③《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第八條。

比較兩國的自貿(mào)區(qū)管理機構(gòu)，我國的管委會是上海市政府派出機構(gòu)，而韓國的管理院則是產(chǎn)業(yè)通商資源部的所屬機關(guān)。韓國模式有個好處，即通過中央政府的管理，可以對各個自貿(mào)區(qū)進(jìn)行統(tǒng)籌管理，避免為了地區(qū)利益而損害國家整體利益。但不可否認(rèn)，其也具有問題，即如何調(diào)動地方政府的積極性，因其畢竟座落在各個地區(qū)，沒有地方政府的充分配合，也會是寸步難行。再回到我國，目前雖然只設(shè)立上海自貿(mào)區(qū)，但假如日后再陸續(xù)批準(zhǔn)設(shè)立更多的自貿(mào)區(qū)時，問題就會顯現(xiàn)出來，各個地方政府如果為了自身利益，進(jìn)行惡性競爭的話，自貿(mào)區(qū)效果將會大打折扣。所以如何定位自貿(mào)區(qū)管理機構(gòu)以及如何設(shè)置與中央的關(guān)系是一個非常值得認(rèn)真研究的問題。

五、具體制度建設(shè)

（一）負(fù)面清單

《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2013年）》列明了上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)對外商投資項目和設(shè)立外商投資企業(yè)采取的與國民待遇等不符的準(zhǔn)入措施。對負(fù)面清單之外的領(lǐng)域，將外商投資項目由核準(zhǔn)制改為備案制（國務(wù)院規(guī)定對國內(nèi)投資項目保留核準(zhǔn)的除外）；將外商投資企業(yè)合同章程審批改為備案管理。該清單經(jīng)過2014年的修訂在涉及服務(wù)業(yè)14條、制造業(yè)領(lǐng)域14 條，采礦業(yè)領(lǐng)域2 條，建筑業(yè)領(lǐng)域1 條等進(jìn)一步擴(kuò)大了開放。在服務(wù)業(yè)擴(kuò)大開放方面，在2013年23 條服務(wù)業(yè)擴(kuò)大開放措施的基礎(chǔ)上，又新增14 條開放措施，突出了航運貿(mào)易等自貿(mào)試驗區(qū)主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)；在制造業(yè)和采礦業(yè)擴(kuò)大開放方面，突出了研發(fā)；在建筑業(yè)擴(kuò)大開放方面，體現(xiàn)了基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)對外資的開放。

這種負(fù)面清單制度也已在韓國得以適用，即，韓國《外國人投資促進(jìn)法》第四條和其施行令第五條明確規(guī)定了限制外國人投資的部門，包括：給維持國家安全和公共秩序帶來阻礙的；不利于國民的保健衛(wèi)生或環(huán)境保護(hù)，或顯著反于善良風(fēng)俗的；違反韓國法令的。而《外國人投資與技術(shù)引進(jìn)規(guī)定》和《外國人投資綜合公告》則可看成是詳細(xì)的負(fù)面清單，前者的附件一和二分別是《禁止外國人投資行業(yè)》和《限制外國人投資行業(yè)及許可標(biāo)準(zhǔn)》，而后者的附件是《其它法令中的限制外國人投資事項》。綜合這些規(guī)定，在《韓國標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)業(yè)分類》所規(guī)定的1,121 個行業(yè)中，公共行政、外交事務(wù)、國防等60 個行業(yè)屬于禁止性行業(yè)，30 個行業(yè)則屬于限制性行業(yè)，韓國政府對外國人投資比例等方面進(jìn)行限制。

比較兩國的負(fù)面清單，韓國的清單相對簡明，其外商投資審查或?qū)徟贫缺黄毡檎J(rèn)為相對高效。而我國的清單雖然經(jīng)過一次瘦身，但總體上體積還是顯得較為龐大（目前為139 個），特別是在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域限制較多。當(dāng)然，這種瘦身需要循序漸進(jìn)，而且需要逐步科學(xué)化，比如在2014年瘦身中對內(nèi)外資均有限制或禁止要求的管理措施不再列入負(fù)面清單就是一個發(fā)展。

（二）入駐企業(yè)待遇

韓國對自貿(mào)區(qū)內(nèi)入駐企業(yè)的待遇大體可概括為如下幾點：

1.國有（或公有）土地或工廠等的租賃及出售方面的優(yōu)惠。具體包括：租賃費或出售價格優(yōu)惠和租賃期間優(yōu)惠①《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第十七條、法第十八條，其施行令第十一條：允許自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)的國有(地方自治團(tuán)體所有)的土地或工廠等出租或出售于入駐企業(yè)或支援企業(yè)，其租賃費或出售價格適用特例，租賃期間屬入駐企業(yè)為五十年以內(nèi)、屬支援企業(yè)為十年以內(nèi)而定。，買入款的延期繳納及分期繳納優(yōu)惠②《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第十九條，其施行令第十二條，其施行規(guī)則第八條：管理權(quán)者(或地方自治團(tuán)體的負(fù)責(zé)人)在出售自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)的國家所有的(或地方自治團(tuán)體所有的)土地或工廠等時，認(rèn)為買入者一次性繳納買入款有困難的，可以延長繳納期限或要求分期繳納。，租金的減免優(yōu)惠。③《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第二十條，其施行規(guī)則第九條：管理權(quán)者或地方自治團(tuán)體的負(fù)責(zé)人可以把入駐自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)的外國人投資企業(yè)視為入駐外國人投資地區(qū)的外國人投資企業(yè)減免租金。并對經(jīng)營具有對加強國內(nèi)產(chǎn)業(yè)國際競爭力非常要緊的尖端技術(shù)事業(yè)的外國人企業(yè)還可以追加減免租金。

2.稅費優(yōu)惠。具體包括：關(guān)稅和增值稅的免除④《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第四十五條：對于入駐企業(yè)作出運入申報的國內(nèi)物品，免除或返還關(guān)稅，適用零增值稅率。并對于在自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)入駐企業(yè)間供應(yīng)或提供的外國物品等和勞務(wù)，也適用零增值稅率。，法人稅等租稅減免⑤《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第四十七條：對于屬外國人投資企業(yè)的入駐企業(yè)，可減免法人稅、所得稅、取得稅、登記稅、財產(chǎn)稅、綜合土地稅等租稅。，交通引發(fā)負(fù)擔(dān)金的免除。⑥《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第四十八條：對于入駐企業(yè)的工廠等免除交通引發(fā)負(fù)擔(dān)金。

3.資金支持。具體包括：技術(shù)開發(fā)支持、人力培養(yǎng)支持、基礎(chǔ)設(shè)施支持。⑦《關(guān)于自由貿(mào)易區(qū)的指定及運營的法律》第四十九條、其施行令第三十一條之二：國家或地方自治團(tuán)體為了促進(jìn)自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)入駐企業(yè)的技術(shù)開發(fā)活動或人力培養(yǎng)可以支援必要的資金。并為了支援自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)入駐企業(yè)的事業(yè)，應(yīng)致力于對入駐企業(yè)出租的工廠等的維護(hù)、維修和醫(yī)療設(shè)施、教育設(shè)施、住宅等各種基礎(chǔ)設(shè)施的擴(kuò)充并支援其所需資金。

而上海自貿(mào)試驗區(qū)對入駐企業(yè)的支持則顯現(xiàn)在如下方面：

1.監(jiān)管模式：境內(nèi)關(guān)外。自貿(mào)試驗區(qū)將實施“一線逐步徹底放開、二線安全髙效管住、區(qū)內(nèi)貨物自由流動”的創(chuàng)新監(jiān)管服務(wù)模式。所謂“一線”，就是指國境線；“二線”就是指國內(nèi)市場分界線，亦即自貿(mào)區(qū)的空間分界線。“一線放開”是將“一線”的監(jiān)管集中到對人的監(jiān)管，口岸單位（包括海關(guān)、邊防、檢驗檢疫等）只做必要的檢査，不再采用批次監(jiān)管的傳統(tǒng)模式，要采用集中、分類、電子化監(jiān)管模式，使區(qū)內(nèi)中外企業(yè)享有區(qū)內(nèi)貿(mào)易自由、人員進(jìn)出自由、貨物進(jìn)出自由、貨幣流通自由、貨物存儲自由等五大權(quán)益；“二線管住”是指對于進(jìn)出自貿(mào)試驗區(qū)內(nèi)外的貨物的監(jiān)管。簡而言之，就是在自貿(mào)試驗區(qū)簡化監(jiān)管手續(xù)、降低成本，真正意義上實現(xiàn)了“境內(nèi)關(guān)外”。這與韓國自貿(mào)區(qū)的監(jiān)管模式是基本相同的。

2.服務(wù)業(yè)：上海自貿(mào)試驗區(qū)是推動改革開放和提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的新試驗田。根據(jù)《中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案》附件的規(guī)定，自貿(mào)試驗區(qū)服務(wù)業(yè)擴(kuò)大開放措施涉及金融服務(wù)領(lǐng)域（包括銀行服務(wù)、專業(yè)健康醫(yī)療保險、融資租賃）、航運服務(wù)領(lǐng)域（包括遠(yuǎn)洋貨物運輸、國際船舶管理）、商貿(mào)服務(wù)領(lǐng)域（包括增值電信和游戲機、游藝機銷售及服務(wù)）、專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域（包括律師服務(wù)、資信調(diào)查、旅行社、人才中介服務(wù)、投資管理、工程設(shè)計、建筑服務(wù)）、文化服務(wù)領(lǐng)域（包括演出經(jīng)紀(jì)和娛樂場所）和社會服務(wù)領(lǐng)域（包括教育培訓(xùn)、職業(yè)技能培訓(xùn)和醫(yī)療服務(wù)）。因為與韓國等多數(shù)國家不同，我國以前并未采取負(fù)面清單制度，服務(wù)業(yè)領(lǐng)域限制較多，而此次通過自貿(mào)區(qū)的建設(shè)，對其進(jìn)行大幅開放，與從前的情況相比，這是一大亮點。

3.稅收政策：注冊在試驗區(qū)內(nèi)的企業(yè)或個人股東，因非貨幣性資產(chǎn)對外投資等資產(chǎn)重組行為而產(chǎn)生的資產(chǎn)評估增值部分，可在不超過5年期限內(nèi)，分期繳納所得稅。對試驗區(qū)內(nèi)企業(yè)以股份或出資比例等股權(quán)形式給予企業(yè)高端人才和緊缺人才的獎勵，實行已在中關(guān)村等地區(qū)試點的股權(quán)激勵個人所得稅分期納稅政策。對試驗區(qū)內(nèi)注冊的國內(nèi)租賃公司或租賃公司設(shè)立的項目子公司，經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)從境外購買空載重量在25 噸以上并租賃給國內(nèi)航空公司使用的飛機，享受相關(guān)進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅優(yōu)惠政策。對試驗區(qū)內(nèi)生產(chǎn)企業(yè)和生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)企業(yè)進(jìn)口所需的機器、設(shè)備等貨物予以免稅。①中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)總體方案?？梢钥吹?，兩國都在各種稅費方面提供了各種優(yōu)惠，甚至在某些基礎(chǔ)設(shè)施和研發(fā)方面，政府提供資金支持。

六、結(jié)論

上海自貿(mào)試驗區(qū)正式運營已經(jīng)有一年多的時間。期間，取得了較大的發(fā)展，從2014年修訂的負(fù)面清單來看，開放的腳步也在加快。

同時，我們也要客觀地看待存在的問題。包括名稱不夠準(zhǔn)確，立法層次低，管理機構(gòu)權(quán)力有限，負(fù)面清單較為寬廣等。這些問題中，將Free Trade Zone 翻譯成自貿(mào)區(qū)的問題，筆者認(rèn)為，目前畢竟是一個試驗區(qū)，而經(jīng)過試驗后正式設(shè)立時務(wù)必要將名稱糾正為自貿(mào)園區(qū)（或其它名稱），從而將其與Free Trade Area 區(qū)分開來。立法層次低的問題，目前看來只能以盡早出臺上海市的條例來解決，而自貿(mào)試驗區(qū)已經(jīng)運營一年多的時間，該條例還遲遲沒有到位。目前來看，中央層面至少在三年內(nèi)不大可能就自貿(mào)區(qū)進(jìn)行立法，而在較長的時間內(nèi)，對自貿(mào)區(qū)的立法將主要維持地方層面上。這就存在不小的問題，比如，三年后，各地陸續(xù)設(shè)立自貿(mào)區(qū)，而分別以地方立法進(jìn)行規(guī)制，會導(dǎo)致缺少中央層面的總體規(guī)劃和上位法的明確支持。據(jù)此，筆者建議，盡早借鑒包括韓國在內(nèi)的多數(shù)國家的做法，進(jìn)行中央層面的立法。管理機構(gòu)的設(shè)置也是一個較為難以解決的問題。目前，管委會是上海市政府的派出機構(gòu)，而其如何有效協(xié)調(diào)上海市各個部門，甚至中央的相關(guān)部門是個不小的問題。從協(xié)調(diào)的方面來看，似乎在中央的相關(guān)部委里設(shè)置管委會較好，但這也會導(dǎo)致其它問題，即中央部委如何有效管理以后也許數(shù)量會眾多的自貿(mào)區(qū)，畢竟韓國國土面積不大，自貿(mào)區(qū)的數(shù)量有限，但我國以后規(guī)劃多少自貿(mào)區(qū)還是個未知數(shù)。結(jié)合這一點，另外一個可能發(fā)生的問題是如何規(guī)劃自貿(mào)區(qū)的功能，即能否有效地對自貿(mào)區(qū)的功能進(jìn)行分化。比如，韓國則將自貿(mào)區(qū)分成三個功能，即貿(mào)易投資、物流和港口，從而試圖平衡促進(jìn)各個地區(qū)的發(fā)展。我國也存在類似問題，自從上海自貿(mào)區(qū)成立后，各地都在躍躍一試，要求中央政府在該地區(qū)設(shè)立自貿(mào)區(qū)。但是，如果在距離較近的地方（比如上海和浙江舟山）設(shè)立自貿(mào)區(qū)，并且對功能未進(jìn)行劃分的話，會導(dǎo)致重復(fù)建設(shè)和相互惡性競爭，因此，筆者認(rèn)為，以后中央應(yīng)該設(shè)立自貿(mào)區(qū)規(guī)劃，并且將自貿(mào)區(qū)按照所處的地理位置進(jìn)行功能劃分，比如，在舟山可以建設(shè)生態(tài)旅游、境內(nèi)免稅店、療養(yǎng)休閑等為中心的自貿(mào)區(qū)，與上海的金融功能區(qū)分開來。最后，負(fù)面清單也應(yīng)逐步瘦身。