夫妻離婚的著作權(quán)收益分割問題探析

[摘要] 夫妻離婚的著作權(quán)收益分割，既涉及婚姻法領(lǐng)域，也與著作權(quán)法密切相關(guān)。由于《婚姻法》對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身及知識產(chǎn)權(quán)收益在夫妻財產(chǎn)中的定位模糊，使得在夫妻離婚知識產(chǎn)權(quán)分割的司法實踐中，普遍存在認定不統(tǒng)一、判決隨意的現(xiàn)象。對有關(guān)夫妻離婚著作權(quán)收益分割的法律規(guī)定及存在問題進行梳理和歸納，可以明確婚前著作權(quán)及其收益屬于夫妻個人財產(chǎn)，著作權(quán)及其收益的歸屬應(yīng)以著作權(quán)獲得的時間而不是以收益的取得時間為準，并且夫妻離婚時對未實現(xiàn)收益的著作權(quán)分割應(yīng)適用比例原則，以體現(xiàn)公平合理性。

[關(guān)鍵詞] 著作權(quán)收益;財產(chǎn)分割;夫妻共有

[中圖分類號]D92341

[文獻標識碼]A

[文章編號] 1673-5595（2015）06-0049-06

隨著中國經(jīng)濟社會的持續(xù)、快速發(fā)展，夫妻財產(chǎn)不僅在數(shù)量上增長迅速，而且在結(jié)構(gòu)上也發(fā)生了很大變化，總體呈現(xiàn)出多元化趨勢，不僅包括諸如房屋、汽車、家電等有形財產(chǎn)，還包括股權(quán)、有價證券、專利權(quán)、著作權(quán)和商標權(quán)等無形財產(chǎn)，并且包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)價值越發(fā)突顯，在夫妻財產(chǎn)中占據(jù)著越來越重要的地位，這使得知識產(chǎn)權(quán)也越來越頻繁地成為夫妻離婚訴訟中爭奪的對象。然而由于知識產(chǎn)權(quán)本身的復(fù)雜性和多樣性，加之中國現(xiàn)行《婚姻法》對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身及知識產(chǎn)權(quán)收益在夫妻財產(chǎn)中的定位模糊，使得在夫妻離婚知識產(chǎn)權(quán)分割的司法實踐中，普遍存在認定不統(tǒng)一、判決隨意的現(xiàn)象。本文選取知識產(chǎn)權(quán)中具有鮮明人身權(quán)屬性的著作權(quán)作為研究對象，對夫妻離婚的著作權(quán)收益分割相關(guān)理論進行探討，并對相關(guān)制度的完善提出切實可行的建議。

一、著作權(quán)收益的界定及其特征

（一）著作權(quán)收益的界定

著作權(quán)，即版權(quán)，是指自然人、法人或者其他組織對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的財產(chǎn)權(quán)利和精神權(quán)利的總稱。[1]狹義的著作權(quán)是指各類作品的作者依法享有的權(quán)利，其內(nèi)容包括人身方面的和財產(chǎn)方面的;廣義的著作權(quán)是指除了狹義著作權(quán)以外，還包括藝術(shù)表演者、錄音錄像制品制作者和廣播電視節(jié)目的制作者依法享有的權(quán)利，在法律稱謂上，后者通常叫做著作鄰接權(quán)或者稱做與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。[2]為集中分析論述的方便，本文將所討論的著作權(quán)限縮為狹義的著作權(quán)，不包括著作鄰接權(quán)。

著作權(quán)收益是指著作權(quán)人通過轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)或許可他人使用作品而獲得的收益，是作品經(jīng)濟價值的實現(xiàn)。作者將作品創(chuàng)作出來后，可以轉(zhuǎn)讓部分財產(chǎn)權(quán)如復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)給他人，也可以許可他人以特定方式在一定范圍內(nèi)使用其作品，受讓人或被許可使用人應(yīng)根據(jù)合同約定或者國家規(guī)定向作者支付費用，這些費用即為著作權(quán)收益。

（二）著作權(quán)收益的特征

著作權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)，其與有形財產(chǎn)權(quán)存在著顯著的區(qū)別。著作權(quán)收益相較于有形財產(chǎn)權(quán)收益體現(xiàn)出如下特征：

1.著作權(quán)收益不是著作權(quán)的孳息

有學(xué)者認為著作權(quán)收益是著作權(quán)所產(chǎn)生的孳息，這種觀點是值得商榷的。著作權(quán)的客體——作品，是人類的智力成果，其產(chǎn)生之時價值并不確定，其經(jīng)濟利益是自身價值的具體體現(xiàn)，這不同于有形物質(zhì)產(chǎn)品，它在產(chǎn)生之時價值基本確定，該價值以外的利用成為獨立的孳息。所以，著作權(quán)的收益是著作財產(chǎn)權(quán)的具體體現(xiàn)，不是著作權(quán)帶來的獨立財產(chǎn)利益，著作財產(chǎn)權(quán)與著作權(quán)收益的關(guān)系猶如“水、冰、水蒸汽”之間的形態(tài)變化關(guān)系，是同一財產(chǎn)在無體形態(tài)與有體形態(tài)間的轉(zhuǎn)換。[3]

2.著作權(quán)收益取得時間與著作權(quán)獲得時間不同步

著作權(quán)是基于智力創(chuàng)作所產(chǎn)生的一項民事權(quán)利，也就是說著作權(quán)的獲得是基于創(chuàng)作這一事實行為，創(chuàng)作完成之時即為權(quán)利獲得之際，而權(quán)利獲得并不意味著收益取得。獲得權(quán)利只是著作權(quán)收益取得的一個重要前提條件，作者只有通過轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)或者許可他人使用其作品才能取得收益，也就是說著作財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)必須通過著作權(quán)人對作品的商業(yè)性使用。因此著作權(quán)收益取得的時間要滯后于著作權(quán)獲得的時間。

中國石油大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）2015年12月

第31卷第6期劉寧：夫妻離婚的著作權(quán)收益分割問題探析

3.著作權(quán)收益具有時間限制性

著作權(quán)收益具有時間限制性，這是由著作財產(chǎn)權(quán)的法律保護期限所決定的，也是著作權(quán)與有形財產(chǎn)權(quán)相比較的重要區(qū)別特征。有形財產(chǎn)的所有權(quán)不存在時間限制，而著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)則具有一定的保護期限。在法律規(guī)定的保護期限內(nèi)，公眾使用該作品是有償?shù)?，這種有償性給作者帶來經(jīng)濟利益，但一旦過了法律規(guī)定的保護期限，作品即進入公有領(lǐng)域，作品就成為具有公共產(chǎn)品性質(zhì)的社會產(chǎn)品，公眾便可無償使用該作品。法律做出這樣的制度安排，是為了合理平衡著作權(quán)人利益與社會公眾利益，保護作者權(quán)益的同時也兼顧社會文化發(fā)展繁榮的需要。

二、有關(guān)夫妻離婚著作權(quán)收益分割的法律規(guī)定及存在的問題

（一）有關(guān)夫妻離婚著作權(quán)收益分割的法律規(guī)定

夫妻財產(chǎn)制，是關(guān)于夫妻婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分及債務(wù)的清償、婚姻解除時財產(chǎn)的分割等方面的法律制度。中國法定夫妻財產(chǎn)制是婚后所得共有制，但同時設(shè)立個人財產(chǎn)，適當縮小夫妻共有財產(chǎn)的范圍?！痘橐龇ā返?7條通過列舉的方式規(guī)定了夫妻共有財產(chǎn)的范圍：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎金;（二）生產(chǎn)、經(jīng)營收益;（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益;（四）繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;（五）其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！?/p>

《婚姻法》第18條又通過列舉的方式規(guī)定了夫妻個人財產(chǎn)的范圍：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn);（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);（四）一方專有的生活用品;（五）其他應(yīng)當歸一方的財產(chǎn)?！?

《婚姻法》第19條規(guī)定了夫妻之間可以約定夫妻財產(chǎn)的歸屬：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。”

最高人民法院也通過一些意見和解釋對夫妻財產(chǎn)中的知識產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)收益做了更具體的規(guī)定。1993年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（以下簡稱《意見》）第15條規(guī)定：“離婚時一方尚未取得經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權(quán)，歸一方所有。在分割夫妻共有財產(chǎn)時，應(yīng)根據(jù)具體情況，對另一方給予適當照顧?！?/p>

2003年最高人民法院通過的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋（二）》）將《婚姻法》第17條第3項規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)收益解釋為“在婚姻存續(xù)期間實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益?！贝送?，最高人民法院對什么是“明確可以取得的收益”舉例解釋為“創(chuàng)作人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間已和出版社簽訂了合同，關(guān)于稿酬的約定也是明確的，只是尚未拿到這筆報酬”。

2011年最高人民法院通過的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《解釋（三）》）第5條規(guī)定：“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)?！?/p>

（二）有關(guān)夫妻離婚著作權(quán)收益分割法律規(guī)定存在的問題

雖然中國有關(guān)夫妻離婚著作權(quán)收益分割的法律規(guī)定考慮到知識產(chǎn)權(quán)的特殊性，強調(diào)了知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬性，確定了知識產(chǎn)權(quán)收益的歸屬，明確了對知識產(chǎn)權(quán)收益進行分割的基本原則，但這些規(guī)定仍然存在明顯缺陷。

1.對著作權(quán)本身的權(quán)利歸屬未作規(guī)定

《婚姻法》只規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)收益的歸屬，沒有規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)本身的歸屬，既沒有將著作權(quán)列為夫妻共有財產(chǎn)范圍，也沒有將其列入夫妻個人財產(chǎn)范圍?！兑庖姟返?5條雖然注意到了著作權(quán)具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性，強調(diào)了著作人身權(quán)與作者的緊密聯(lián)系，然而，我們不難發(fā)現(xiàn)，此條解釋重點是在解決尚未取得經(jīng)濟利益的著作權(quán)在離婚時的歸屬問題，而對著作權(quán)本身的并未涉及。

2.對著作權(quán)收益歸屬的規(guī)定存在理論和邏輯矛盾

根據(jù)《婚姻法》和《解釋（二）》的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的著作權(quán)收益屬于夫妻共有財產(chǎn)。解讀此規(guī)定，其核心內(nèi)容為不論作品的完成時間即著作權(quán)獲得的時間是在婚前還是婚后，只要是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的收益都作為夫妻共有財產(chǎn)。而《婚姻法》同時又規(guī)定，一方婚前所有的財產(chǎn)為夫妻一方的個人財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。如果作品在婚前完成，著作權(quán)理所應(yīng)當屬于作者一方個人所有，屬于其婚前個人財產(chǎn)，其婚后的著作權(quán)收益是婚前獲得的著作權(quán)經(jīng)濟價值的實現(xiàn)，也理應(yīng)是其個人財產(chǎn)。因此兩個規(guī)定明顯存在著矛盾。

此外，“實際取得或已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益”在邏輯上也可能存在矛盾，例如，作者一方在前一段婚姻中已經(jīng)明確可以取得的“財產(chǎn)性收益”，在后一段婚姻中“實際取得”了，那么，按照此規(guī)定，該財產(chǎn)性收益是屬于哪段婚姻中的夫妻共有財產(chǎn)呢？

3.夫妻離婚的著作權(quán)收益分割缺乏公平可行的操作方法

《婚姻法》第39條第1款規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”這是夫妻離婚財產(chǎn)分割所應(yīng)普遍依據(jù)的原則。著作權(quán)收益作為夫妻財產(chǎn)的一種，在離婚分割過程中理應(yīng)遵守此條原則?！兑庖姟返?5條規(guī)定，對尚未實現(xiàn)的著作權(quán)經(jīng)濟利益，給非創(chuàng)作方以“適當照顧”，而“適當照顧”的表述過于原則，現(xiàn)實中往往是“照顧不力”。因為這里的“適當照顧”，不是針對著作權(quán)未來可能取得的收益，而只是在現(xiàn)有的夫妻共有財產(chǎn)范圍內(nèi)向非創(chuàng)作方作適當傾斜。如果離婚時夫妻共有財產(chǎn)中除了作品之外沒有其他財產(chǎn)，或僅存很少量的其他財產(chǎn)，那么，此時就很難通過“適當照顧”原則來對非創(chuàng)作方給予充分的救濟。

綜上可知，中國現(xiàn)行法律規(guī)定所提供的夫妻離婚的著作權(quán)收益分割辦法，不科學(xué)、不合理，也欠周全和可操作性，忽視了著作權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的特殊性，極有可能使當事人利益受損，并導(dǎo)致司法不公，亟待完善。

三、對夫妻離婚著作權(quán)收益分割的理論探析

（一）夫妻財產(chǎn)中著作權(quán)的權(quán)利歸屬

對于夫妻財產(chǎn)中著作權(quán)的權(quán)利歸屬問題，目前理論界和實務(wù)界存在兩種截然不同的觀點。一種觀點贊成著作權(quán)可以為夫妻共同所有;另一種觀點則反對將著作權(quán)歸為夫妻共同所有，認為著作權(quán)只能由作者專有。

1.著作權(quán)可以為夫妻共有的理由

贊成著作權(quán)可以為夫妻共有的學(xué)者認為，雖然著作人身權(quán)與作者的身份不可分離，但著作人身權(quán)完全可以與著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)相分離。著作財產(chǎn)權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓和繼承的性質(zhì)，可以為夫妻共有。還有學(xué)者運用配偶貢獻理論論證了著作財產(chǎn)權(quán)夫妻共有的正當性。所謂配偶貢獻，是指一方配偶對另一方配偶所取得的財產(chǎn)有時間、精力和物質(zhì)上的支持和幫助。盡管著作權(quán)是作者從事智力活動獲得的專有權(quán)利，但是作者的創(chuàng)作過程離不開另一方對家庭的付出和貢獻，非創(chuàng)作方的家務(wù)勞動對于整個家庭而言，是相當有價值的，創(chuàng)作方能創(chuàng)作出作品，與夫妻雙方的協(xié)同合作是分不開的，甚至可能有些家庭中，非創(chuàng)作方為了家庭利益和對方的事業(yè)承擔(dān)了所有的家務(wù)和家庭日常開銷。此時，否定著作財產(chǎn)權(quán)的共有將是對非創(chuàng)作方為家庭所做犧牲的否定，其不公平性是顯而易見的，離婚也就變成了對為家庭做出犧牲的這一方利益的無情掠奪。

2.反對將著作權(quán)歸為夫妻共有的理由

反對將著作權(quán)歸為夫妻共有的學(xué)者認為，著作權(quán)的人身權(quán)性質(zhì)是著作權(quán)重要的特性，不能將著作權(quán)與普通財產(chǎn)權(quán)同等對待。沒有創(chuàng)作者的智力創(chuàng)作活動，著作權(quán)就不可能產(chǎn)生，這種權(quán)利實質(zhì)上是對創(chuàng)作事實的一種確認。如果將婚姻關(guān)系存續(xù)期間創(chuàng)作作品所獲得的著作權(quán)歸為夫妻共有，會使夫妻雙方就作品享有類似合作作品作者那樣的“共有版權(quán)”，這在理論上是荒唐的，而且在實踐上也會嚴重影響作品的快速傳播。[4]還有學(xué)者從知識產(chǎn)權(quán)制度和夫妻財產(chǎn)制度設(shè)置的目的角度來說明知識產(chǎn)權(quán)本身不能共有。其認為知識產(chǎn)權(quán)具有強烈的排他性，著作權(quán)同時體現(xiàn)了鮮明的人身權(quán)色彩，如果僅僅因為存在夫妻關(guān)系，就將一方享有的著作權(quán)納入夫妻共有財產(chǎn)范疇，這是對創(chuàng)造性勞動的不尊重，無論是使創(chuàng)造性勞動的熱情受打擊還是使公開創(chuàng)造性勞動成果的熱情受打擊，客觀上都會形成人類進步的阻力，造成人類社會的停滯不前，或者因為不必要的重復(fù)勞動帶來大量的資源浪費，因此，不宜將著作權(quán)歸為夫妻共有財產(chǎn)。[5]

3.筆者的觀點

筆者認為，對著作權(quán)夫妻共有的贊成和反對觀點，各有道理，但都存在不足。因為，將著作權(quán)納入夫妻財產(chǎn)制的調(diào)整范圍，必須充分考慮著作權(quán)自身的特殊性，采取與有形財產(chǎn)權(quán)不同的制度對其進行規(guī)范。首先，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間創(chuàng)造的家庭財富是夫妻雙方在婚姻生活多方面分工合作，并同心協(xié)力的成果，盡管雙方的貢獻方式不同，但每人的貢獻價值是同等的?；楹笕魏我环剿玫呢敭a(chǎn)，無論形式如何，都應(yīng)當由雙方平等分享，夫妻雙方中作為作者的一方，他（她）的創(chuàng)作行為盡管帶著強烈的個人行為特征，但是，只要創(chuàng)作行為發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，那么創(chuàng)作成果就應(yīng)該由夫妻雙方共享。其次，創(chuàng)作成果由夫妻雙方共享，并不意味著作品的著作權(quán)要由雙方完全共有。這是因為，一方面，著作權(quán)具有強烈的人身權(quán)屬性，所以沒有參與創(chuàng)作的配偶，不應(yīng)當享有著作權(quán)中的任何人身權(quán)利;另一方面，著作財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)也需要作者通過對作品的積極利用，才能得以實現(xiàn)，在什么時間、以何種方式、依怎樣的條件行使著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)，對作者著作財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)影響重大，這一權(quán)利也應(yīng)當屬于作者專有，原則上非創(chuàng)作方配偶無權(quán)干涉。其實在實踐中，很多創(chuàng)作方配偶反對著作權(quán)夫妻共有，主要是擔(dān)心著作權(quán)夫妻共有會損害作者對自己所創(chuàng)作品的專有控制權(quán)，使其喪失作品所承載的作者專有的精神利益，并不是擔(dān)心作品的財產(chǎn)價值被配偶分享。而作為非創(chuàng)作方的配偶要求著作權(quán)夫妻共有，也并不在乎是否在作品上署上自己的名字，也不是要修改作品的內(nèi)容，非創(chuàng)作方配偶在意的是配偶的勞動成果即作品的經(jīng)濟利益應(yīng)該由夫妻共同分享，即主張的是著作財產(chǎn)權(quán)的利益共享權(quán)益。

（二）對已實現(xiàn)的著作權(quán)收益的分割

《婚姻法》規(guī)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的知識產(chǎn)權(quán)收益歸夫妻共同所有，《解釋（二）》具體解釋了“知識產(chǎn)權(quán)收益”。從這些規(guī)定可以看出，著作權(quán)收益只要是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得或者已經(jīng)明確可以取得，就歸屬于夫妻共有財產(chǎn)，至于收益取得的原因或依據(jù)則在所不問。

對此學(xué)界存在兩種意見，一種意見贊同著作權(quán)收益歸屬的標準是著作權(quán)收益的取得時間，另一種意見則認為著作權(quán)收益歸屬的標準應(yīng)該是著作權(quán)獲得的時間。

筆者認為這兩種意見均有失偏頗。首先，婚前獲得的著作權(quán)屬于作者，是作者的婚前個人財產(chǎn)，婚后取得的著作權(quán)收益是婚前個人財產(chǎn)的實現(xiàn)，其性質(zhì)仍應(yīng)當是個人財產(chǎn)。因此，只要作品是在婚前完成的，亦即婚前獲得了著作權(quán)，那么不管基于此著作權(quán)而取得的收益是在婚前實現(xiàn)的還是在婚后實現(xiàn)的，其屬于個人財產(chǎn)的性質(zhì)不變。假設(shè)一方婚前獲得了著作權(quán)，還未實際取得收益就結(jié)婚了，所有的著作權(quán)收益都是在婚后實現(xiàn)的，如果將此收益歸屬于夫妻共有財產(chǎn)，那么此著作權(quán)屬于作者婚前個人財產(chǎn)的性質(zhì)如何體現(xiàn)？所以，將著作權(quán)收益取得時間作為判斷此收益歸屬的標準是不正確的，婚后取得的著作權(quán)收益并不是獨立產(chǎn)生的財產(chǎn)，而是婚前個人著作財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)，理應(yīng)歸屬于作者的個人財產(chǎn)。

其次，對于婚前個人財產(chǎn)婚后收益的歸屬，應(yīng)該從該收益是基于原來個人財產(chǎn)的自然增值還是基于夫妻共同經(jīng)營管理而產(chǎn)生的增值來判斷，前者屬于被動增值，如婚前財產(chǎn)產(chǎn)生的自然孳息或法定孳息，這些都應(yīng)該歸屬于個人所有，后者屬于主動增值，應(yīng)該歸屬于夫妻共有財產(chǎn)。因此，婚前獲得的著作權(quán)，如果婚后非創(chuàng)作方也參與了著作權(quán)收益的實現(xiàn)，如為著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓或者許可使用提供了實質(zhì)性的支持和幫助，或者盡管沒有參與其中，但為了讓創(chuàng)作方把主要精力都放在與著作權(quán)收益實現(xiàn)有關(guān)的活動中，承擔(dān)起家庭的大部分事務(wù)，那么在這種情況下，應(yīng)該認定非創(chuàng)作方對所獲得的著作權(quán)收益有一定的分享權(quán)，可以共享由于非創(chuàng)作方的付出而增加的那部分現(xiàn)實收益。

（三）對尚未實現(xiàn)的著作權(quán)收益的分割

對于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間尚未實現(xiàn)的著作權(quán)收益，即可期待收益，因其體現(xiàn)出一種不確定性和復(fù)雜性，所以是否應(yīng)將其認定為夫妻共有財產(chǎn)，并在夫妻離婚時進行分割一直是個有爭議的問題。

有學(xué)者認為，《婚姻法》規(guī)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的知識產(chǎn)權(quán)收益為夫妻共有財產(chǎn)，并且將收益更進一步限定在實際取得或者已經(jīng)明確可以取得，這是由婚后所得共有制性質(zhì)所決定的。婚后所得指的是已經(jīng)取得的有形財產(chǎn)，不包括尚未實現(xiàn)的財產(chǎn)性利益，因此，離婚時，作為非創(chuàng)作者的一方，對尚未取得的著作權(quán)收益沒有共有的權(quán)利。也有學(xué)者持相反觀點，認為“夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得知識產(chǎn)權(quán)所產(chǎn)生的經(jīng)濟利益，無論是現(xiàn)實經(jīng)濟利益，還是期待經(jīng)濟利益，均應(yīng)屬于夫妻共有財產(chǎn)”[6]。理由是知識產(chǎn)權(quán)收益無論何時取得，其都是知識產(chǎn)權(quán)中財產(chǎn)權(quán)的具體體現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)收益的歸屬如何，取決于該知識產(chǎn)權(quán)取得的時間是婚前還是婚后，只要是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的知識產(chǎn)權(quán)，盡管可能在婚姻關(guān)系解除后才產(chǎn)生收益，但該收益與知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)實收益本質(zhì)相同，仍應(yīng)該認定為夫妻共有財產(chǎn)。

筆者贊同第二種觀點。因為著作權(quán)的收益，不論其是否實現(xiàn)，都是著作財產(chǎn)權(quán)的體現(xiàn)，不管實現(xiàn)與否，其本質(zhì)是一致的。既然在婚姻關(guān)系存續(xù)期間實際取得和明確可以取得的財產(chǎn)性利益可以作為夫妻共有財產(chǎn)，那么就沒有理由不讓尚未取得的財產(chǎn)性利益成為夫妻共有財產(chǎn)。而且，如果否定了非創(chuàng)作方的期待利益，則很可能給創(chuàng)作方可乘之機，使其故意將婚姻關(guān)系存續(xù)期間創(chuàng)作的作品不轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟利益，等到離婚后再行轉(zhuǎn)化，從而獨占收益;或者可能導(dǎo)致非創(chuàng)作方為了能分得更多的現(xiàn)實利益而久拖不離，損害創(chuàng)作方的權(quán)益。法律制度設(shè)計若產(chǎn)生這樣的不利后果，不僅將不利于對創(chuàng)作作品的使用和優(yōu)秀文化的傳播，也將不利于保護非創(chuàng)作方的財產(chǎn)權(quán)益，甚至可能危害婚姻的幸福和家庭的穩(wěn)定。

四、夫妻離婚著作權(quán)收益分割制度的完善

（一）明確著作權(quán)及其收益的歸屬

1.婚前創(chuàng)作完成的作品著作權(quán)及其收益的歸屬

夫妻一方婚前開始創(chuàng)作并在婚前完成的作品所獲得的著作權(quán)，由創(chuàng)作作品的一方獨自享有，其在婚前通過轉(zhuǎn)讓、許可使用等方式取得的收益屬于其個人財產(chǎn)。而對于婚后所得的收益，因為其仍是基于婚前獲得的著作權(quán)所實現(xiàn)的，即是婚前著作財產(chǎn)權(quán)的婚后實現(xiàn)，所以該收益也應(yīng)屬于創(chuàng)作方的個人財產(chǎn)，離婚時非創(chuàng)作方配偶無權(quán)提出分割此收益。

但是如果在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，為了使婚前獲得的著作權(quán)經(jīng)濟價值得以更好地實現(xiàn)，創(chuàng)作方婚后將主要精力投放在婚前取得的著作權(quán)的授權(quán)或管理上，家庭的主要事務(wù)和家庭的日常開支主要由非創(chuàng)作方承擔(dān)，那么此種情況下，應(yīng)該合理確定婚后經(jīng)營管理投入在取得的著作權(quán)收益中所占的比例，在這個比例范圍內(nèi)的收益應(yīng)屬于夫妻共有財產(chǎn)，非創(chuàng)作方配偶有權(quán)在離婚時提出對此部分財產(chǎn)的分割請求。

2.婚后創(chuàng)作完成的作品著作權(quán)及其收益的歸屬

中國《婚姻法》實行婚后所得共有制，婚后所得共有制的關(guān)注點在于婚后取得的財產(chǎn)利益的共有，而《著作權(quán)法》關(guān)注的重點在于作者對著作人身權(quán)的專有和作者對其所創(chuàng)作作品的控制。因此對婚后創(chuàng)作完成所獲著作權(quán)，筆者認為在制度安排上可以這樣分配雙方的利益：婚后所得著作權(quán)由夫妻雙方共同分享，具體而言，其中的人身權(quán)和對作品的管理權(quán)歸配偶中的作者方獨自享有，而基于著作權(quán)的一切經(jīng)濟利益，均為夫妻雙方共同所有。夫妻離婚時，著作權(quán)由作者方享有，而源于著作權(quán)的所有收益，包括現(xiàn)有收益和期待利益，都作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。

（二）確立著作權(quán)及其收益的歸屬應(yīng)以著作權(quán)獲得的時間為準

婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得著作權(quán)的情形各異，其著作權(quán)及其收益歸屬也存在相應(yīng)區(qū)別，因此，在判斷著作權(quán)及其收益歸屬時，應(yīng)當確立以著作權(quán)獲得的時間為準的原則，而不是以著作權(quán)收益實現(xiàn)的時間為準。

以作品開始創(chuàng)作的時間、作品創(chuàng)作完成的時間及著作權(quán)收益實現(xiàn)的時間為節(jié)點，著作權(quán)及其收益的歸屬可以細分為以下幾種情形：

第一，婚前開始創(chuàng)作，婚姻關(guān)系存續(xù)期間完成作品并實現(xiàn)著作權(quán)收益的，非創(chuàng)作方配偶可按照一定比例對著作權(quán)享有利益分享權(quán)，并對著作權(quán)收益按比例共有。

第二，婚姻關(guān)系存續(xù)期間開始創(chuàng)作，作品完成及著作權(quán)收益的實現(xiàn)也是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，則非創(chuàng)作方配偶對著作權(quán)享有平等的分享權(quán)，并對著作權(quán)收益共同共有。

第三，婚姻關(guān)系存續(xù)期間開始創(chuàng)作并完成作品，夫妻離婚后實現(xiàn)著作權(quán)收益的，非創(chuàng)作方配偶對著作權(quán)享有平等的分享權(quán)，并對著作權(quán)未實現(xiàn)的收益共同共有。

第四，婚姻關(guān)系存續(xù)期間開始創(chuàng)作，夫妻離婚后完成作品并實現(xiàn)著作權(quán)收益的，非創(chuàng)作方配偶可按照一定比例對著作權(quán)享有利益分享權(quán)，并對著作權(quán)未實現(xiàn)的收益按比例共有。

（三）夫妻離婚時對未實現(xiàn)收益的著作權(quán)分割應(yīng)適用比例原則

由于著作財產(chǎn)權(quán)在法定期限內(nèi)可以多次或多途徑地給權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，其收益方式多樣，且具體數(shù)額帶有極強的不確定性，因此，夫妻離婚時對未實現(xiàn)收益的著作權(quán)進行分割不宜是一次性的，也不宜簡單確定具體數(shù)額，而應(yīng)當對未實現(xiàn)收益的著作權(quán)分割確定一定的比例[7]，即明確非創(chuàng)作方對該著作權(quán)未來收益的享有份額。這種解決方法相較于根據(jù)著作權(quán)評估價值一次性分割更為合理。按比例原則的一個重要價值就是夫妻雙方可以就著作權(quán)未來收益的所有權(quán)平等地分擔(dān)期待利益的風(fēng)險和分享其收益。如果未來實現(xiàn)的收益比評估的或預(yù)期的高，那么非創(chuàng)作方和創(chuàng)作方可以共同分享較多的收益;相反，如果未來實現(xiàn)的收益比評估的或預(yù)期的低，那么創(chuàng)作方也不必支付高于其實際取得的份額。這種分配原則可以隨著情勢的變更自動調(diào)整，離異的各方將獲得更為公平的結(jié)果。

五、結(jié)語

隨著中國經(jīng)濟社會的發(fā)展，公民個人財產(chǎn)的類型日趨多樣化，各種新型財產(chǎn)成為夫妻共有財產(chǎn)中的重要組成部分。與人身權(quán)密切相關(guān)的著作權(quán)作為新型財產(chǎn)的代表，也越來越頻繁地作為離婚財產(chǎn)出現(xiàn)在離婚案件中。離婚時夫妻財產(chǎn)能否科學(xué)合理地分割，對夫妻雙方都有重大影響，對社會的穩(wěn)定與和諧也有著重大意義。所以，建立完善的夫妻離婚著作權(quán)收益分割制度，不僅是順應(yīng)時代潮流的需要，也是保護當事人合法權(quán)利的需要，更是建設(shè)和諧社會的需要。

[參考文獻]

[1] 吳漢東. 知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)[M].第3版.北京：北京大學(xué)出版社，2011：29.

[2] 丁麗瑛，劉寧. 知識產(chǎn)權(quán)法[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2007：57.

[3] 徐超，范兵. 知識產(chǎn)權(quán)及其收益在婚姻財產(chǎn)中的歸屬及離婚分割[J].山東審判，2007（6）：99.

[4] 楊淑霞，劉冰. 婚姻關(guān)系中的著作權(quán)[J].廣東技術(shù)師范學(xué)院學(xué)報，2006（3）：33.

[5] 陽平. 論知識產(chǎn)權(quán)的特征[M].北京：商務(wù)印書館，2006：290.

[6] 陳葦. 婚內(nèi)所得知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)期待權(quán)之歸屬探討[J].現(xiàn)代法學(xué)，2000（4）：109.

[7] 唐蕾. 論離婚訴訟中知識產(chǎn)權(quán)的分割[D].蘇州：蘇州大學(xué)，2007.

[責(zé)任編輯：陳可闊]

Probe into the Copyright Income Division of Couples in Divorce of China

LIU Ning

（School of Law， Fuzhou University， Fuzhou， Fujian 350116， China）

Abstract： The copyright income division of couples in divorce is closely involved in Marriage Law as well as Copyright Law. Because of the fuzzy definition of intellectual property right itself and the intellectual property income in the Marriage Law of China， it became a universal phenomenon that the determination is not unified and the judgment is random in the juridical practice of intellectual property division of couples in divorce of China. By summarizing and analyzing the exiting problems in the regulations， especially the related theory of copyright income division of couples in divorce of China， these issues can be made clear that the premarital copyright and copyright income should belong to matrimonial personal property， and the judgment of ownership of copyright and copyright income should be on the copyrights acquisition time rather than benefits acquisition time， also the division of unrealized copyright income should apply the principle of proportionality to embody the fairness and reasonableness.

Key words： copyright income; property division; communal estate