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    海峽兩岸婚姻沖突法比較研究

    2015-12-17 21:46:17陳洪嬌
    安陽師范學院學報 2015年3期

    陳洪嬌

    (洛陽師范學院,河南 洛陽 471000 )

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    海峽兩岸婚姻沖突法比較研究

    陳洪嬌

    (洛陽師范學院,河南 洛陽 471000 )

    [摘要]對于涉外婚姻沖突法的規(guī)定,海峽兩岸存在相通之處,即都以“當事人屬人法”原則為主,以“最密切聯(lián)系原則”為輔。同時,兩岸的規(guī)定也存在差異,主要表現(xiàn)為:其一,在涉外夫妻財產(chǎn)關系的法律適用上,臺灣地區(qū)的規(guī)定采用了“區(qū)別制”,而中國大陸為“同一制”;其二,在涉外離婚關系的法律適用上,臺灣地區(qū)沒有采“分割制”,而中國大陸采分割制。其三,在屬人法的認定和適用順序上,臺灣地區(qū)立法中屬人法指“本國法”和“住所地法”,中國大陸的規(guī)定中屬人法則為“經(jīng)常居所地法”和“國籍國法”。

    [關鍵詞]海峽兩岸;婚姻;沖突法;比較研究

    海峽兩岸以及與其他國家之間①,在有關婚姻關系的規(guī)定上存在法律沖突。為解決這些沖突,臺灣地區(qū)適用并于2010年修訂了《涉外民事法律適用法》,而同年10月28日,中國大陸也通過了《涉外民事關系法律適用法》,該法對中國大陸涉外婚姻法律適用進行了全面、系統(tǒng)、除舊布新的規(guī)定。比較《涉外民事關系法律適用法》與《涉外民事法律適用法》,兩個法律關于涉外婚姻關系的規(guī)定在總原則上存在一致之處,但具體規(guī)定仍然存在差異。本文的研究意義就在于通過對兩個沖突法規(guī)定的比較,進一步分析兩岸關于涉外婚姻關系法律適用規(guī)定的異同,豐富有關涉外婚姻關系的沖突法理論。本文將從結婚、夫妻人身關系、夫妻財產(chǎn)關系、離婚四個方面的涉外法律適用上,對海峽兩岸的規(guī)定進行比較研究。

    一、結婚

    (一)結婚形式要件

    結婚的形式要件,是指各國婚姻法所規(guī)定的,涉外婚姻關系當事人結婚應當履行一定手續(xù),才能使其婚姻有效并得到承認。對于各國在婚姻形式要件上的法律沖突,國際上存在著“適用婚姻舉行地法”、“適用婚姻當事人本國法”、“選擇適用屬人法與婚姻舉行地法”等基本理論原則[1],以此為基礎,各國各法域又有自己的具體規(guī)定。海峽兩岸關于涉外結婚形式要件的規(guī)定為:

    1.在沖突規(guī)范的類型上,兩岸的規(guī)定都是無條件選擇適用的沖突規(guī)范

    臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十六條規(guī)定:“婚姻之成立,依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者,亦為有效。”這條規(guī)定是無條件的選擇適用的沖突規(guī)范,具有“各該當事人本國法”、“一方當事人本國法”、“舉行地法”三個連結點。這表明臺灣地區(qū)在結婚形式要件的法律適用上,只要符合以上三個連結點所指引的任何一個法律即可。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十二條規(guī)定:“結婚手續(xù),符合婚姻締結地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或國籍國法律的,均為有效”。根據(jù)這一規(guī)定,涉外結婚的形式要件只要符合婚姻締結地法、一方當事人經(jīng)常居所地法或者國籍國法中的任何一個法律,都產(chǎn)生法律效力。本條規(guī)定也是無條件選擇適用的法律規(guī)范。由此可見,兩岸關于涉外結婚法律適用的規(guī)定,均是從有利于促成當事人的婚姻在形式上有效為出發(fā)點的。

    2.在法律適用原則的選擇上,兩岸的適用原則一致

    兩岸都采用了“選擇適用屬人法與婚姻舉行地法”原則。結婚形式問題是當事人的人身問題,兩岸選擇適用屬人法體現(xiàn)了結婚形式與當事人屬人法之間的聯(lián)系。如,來自實行宗教婚姻的國家的當事人適用屬人法舉行婚姻的效力被承認,是符合實踐需要的,也符合法律選擇規(guī)定之宗旨。同時,選擇適用“婚姻舉行地法”締結婚姻也是有效的,這也尊重了當事人對于婚姻形式的選擇意愿。

    3.在屬人法連結點的認定和選擇上,兩岸的規(guī)定不同

    根據(jù)上述有關涉外結婚形式要件的臺灣地區(qū)法律規(guī)定,臺灣地區(qū)屬人法是指“本國法”,而本國法一般指國籍國法*臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第二條規(guī)定:“依本法應適用當事人本國法,而當事人有多數(shù)國籍時,依其關系最切之國籍定其本國法?!?,只有在無國籍時,才能適用住所地法。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》則將“經(jīng)常居所地”*2013年施行的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第十五條規(guī)定:“自然人在涉外民事關系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方,人民法院可以認定為涉外民事關系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地,但就醫(yī)、勞務派遣、公務等情形除外?!迸c“國籍國”作為屬人法的連結點,其中,“經(jīng)常居所地”這一連結點被認為是近現(xiàn)代國際私法中平衡“國籍國”和“住所地”兩個連結點的新選擇,中國大陸《涉外民事關系法律適用法》將屬人法改定為“經(jīng)常居所地”,符合國際上屬人法的發(fā)展趨勢。

    (二)結婚實質要件

    結婚實質要件是指各國法律規(guī)定的涉外婚姻關系當事人結婚應符合使其婚姻生效的法定必備條件或者禁止條件。必備條件一般包括當事人應符合法定婚齡、結婚自愿等;禁止條件一般包括禁止近親結婚、禁止重婚等。由于在歷史、政治、文化等方面的差異,各國對結婚實質要件的法律規(guī)定存在著法律沖突。為解決這些法律沖突,國際上發(fā)展出“適用婚姻締結地法”、“當事人屬人法”、“混合適用婚姻締結地法和當事人屬人法”這三個適用原則[2]。對此,兩岸的法律適用規(guī)定為:

    1.在沖突規(guī)范的類型上,兩岸的規(guī)定都是有條件選擇適用的沖突規(guī)范

    臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十七條規(guī)定:“婚姻之效力,依夫妻共同之本國法。無共同本國法時,依共同之住所地法;無共同之住所地法時,依與夫妻婚姻關系最切地之法律?!痹摋l規(guī)定了涉外結婚實質要件可以選擇適用多個法律,各個法律在適用上存在先后順序之分,其順序為:夫妻共同本國法、夫妻共同住所地方法、關系最切地法。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十一條規(guī)定:“結婚條件,適用當事人共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地法律的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍,在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結婚姻的,適用婚姻締結地法律?!备鶕?jù)這一規(guī)定,涉外結婚實質要件也有多個連結點,各個連結點指引的法律在適用上存在先后順序之分,其順序為:夫妻共同經(jīng)常居所地法、夫妻共同國籍國法、婚姻締結地法。兩岸這些規(guī)定都是有條件選擇適用的沖突規(guī)范,有利于涉外婚姻實質要件適用法律。

    2.在法律適用原則的選擇上,兩岸都規(guī)定“適用當事人屬人法”為首選原則

    臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十七條規(guī)定,臺灣地區(qū)關于涉外婚姻效力可以選擇適用夫妻共同本國法與共同住所地法。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十一條規(guī)定,涉外婚姻效力可以選擇適用夫妻共同經(jīng)常居所地法與共同國籍國法。兩岸都采用了“適用屬人法”為首選原則,都在立法上承認和肯定了當事人屬人法與結婚實質要件之間的特定聯(lián)系。

    3.在法律適用原則的選擇上,兩岸都將“最密切聯(lián)系原則”作為補充原則加以規(guī)定

    臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十七條規(guī)定,當夫妻無共同本國法,也無共同住所地法時,依夫妻婚姻關系最切地之法律。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二條第二款規(guī)定,當無第二十一條之法律時,可適用最密切聯(lián)系原則選擇涉外結婚實質要件所應適用的法律。兩岸都將最密切聯(lián)系原則作為補充原則,為涉外結婚實質要件的法律適用提供了可行且靈活的法律選擇方法,符合國際私法的發(fā)展趨勢。

    4.在法律適用原則的選擇上,兩岸對于“婚姻締結地法”原則的態(tài)度不同

    臺灣地區(qū)關于結婚實質要件的法律適用沒有規(guī)定適用婚姻締結地法律;中國大陸則規(guī)定,在當事人無共同經(jīng)常居所地,又無共同國籍的,適用一方當事人經(jīng)常居所地或國籍國締結婚姻的,適用婚姻締結地法。這樣,如果一中國大陸人與在美國有經(jīng)常居所的人結婚,其結婚實質要件,根據(jù)中國大陸法直接適用婚姻締結地法,而如果根據(jù)臺灣地區(qū)法律,則適用最密切聯(lián)系原則,很顯然,最密切聯(lián)系地法與婚姻締結地法相比較,后者更具有直接性和確定性。另外,中國大陸用一方當事人屬人法所在地來限定婚姻締結地法的適用,一定程度上避免了婚姻締結地法可能使當事人不當規(guī)避法律的不足。

    5.在屬人法連結點的認定和選擇上,兩岸的規(guī)定不同

    從臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十七條規(guī)定和中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十一條規(guī)定中可以看出,臺灣地區(qū)規(guī)定的屬人法的連結點為“共同本國法”和“共同住所地法”,且優(yōu)先適用當事人共同本國法,而中國大陸規(guī)定的屬人法連結點為“共同經(jīng)常居所地法”和“共同國籍國法”,且優(yōu)先適用共同經(jīng)常居所地法。比較而言,“本國法”更強調某一國家與當事人國籍的長期固定的身份聯(lián)系,強調當事人國籍國對當事人的法律約束。當當事人從其國籍國到另一個國家并有長期固定居所時,用本國法解決婚姻實質要件問題,可能與住所地法及其公共秩序發(fā)生沖突,顯得力不從心。另外,當事人在涉外婚姻關系生效前,往往是不同國籍,所以中國大陸法規(guī)定的“共同經(jīng)常居所地”這一連結點更為靈活和可行。但也有學者認為,大量適用經(jīng)常居所地作為屬人法第一順序連結點并不符合中國大陸的實際國情,目前我國是世界上主要的移民輸出國,大量國民生活在國外,如果過度擴大經(jīng)常居所地法的適用范圍,中國大陸法律被適用的機會就會被大大減少。

    二、夫妻關系

    (一)夫妻人身關系

    夫妻人身關系是具有合法有效婚姻關系的男女雙方在社會和家庭中有關身份、地位等方面的權利義務關系,具體包括姓氏權、同居義務、忠貞及扶助義務、住所決定權、從事職業(yè)和社會生活的權利、夫妻間的日常家務代理權等方面的內容。一般國際上解決夫妻人身關系法律沖突的法律適用原則主要有:適用當事人屬人法、適用行為地法和選擇適用有條件的選擇性沖突規(guī)范,選擇更有利于夫妻關系效力確定的準據(jù)法。在夫妻人身關系的法律適用的規(guī)定上,臺灣地區(qū)與中國大陸的規(guī)定表現(xiàn)為:

    臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》未就夫妻人身關系作出規(guī)定。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十三條規(guī)定:“夫妻人身關系,適用其共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地法律,適用共同國籍國法律?!边@一規(guī)定主要采“當事人屬人法”原則,考慮了夫妻人身關系與其共同所屬國間的密切聯(lián)系。夫妻人身關系的法律適用規(guī)定不僅解決夫妻人身關系本身的問題,而且在夫妻與第三人的財產(chǎn)關系等方面的問題上,可能往往成為先決問題,因此,對夫妻人身關系的規(guī)定是有意義和必要的。

    (二)夫妻財產(chǎn)關系

    夫妻財產(chǎn)關系又稱夫妻財產(chǎn)制,主要包括婚姻對雙方當事人的婚前財產(chǎn)發(fā)生什么效力,婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)的歸屬,以及夫妻對財產(chǎn)的管理、處分和債務的承擔等方面的制度。國際上主要有“意思自治原則”、“當事人屬人法”、“區(qū)別制”等有關夫妻財產(chǎn)關系的法律適用原則。在這一問題上,臺灣地區(qū)和中國大陸的規(guī)定為:

    1.在沖突規(guī)范類型上,海峽兩岸的規(guī)定都是有條件選擇適用的沖突規(guī)范。臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十八條規(guī)定:“夫妻財產(chǎn)制,夫妻以書面合意適用其一方之本國法或住所地法者,依其合意所定之法律。夫妻無前項之合意或其合意依前項之法律無效時,其夫妻財產(chǎn)制依夫妻共同之本國法;無共同之本國法時,依共同之住所地法;無共同之住所地法時,依與夫妻婚姻關系最切地之法律。前二項之規(guī)定,依債務人間之法律關系所應適用之法律?!备鶕?jù)這一規(guī)定,可以得出臺灣地區(qū)夫妻財產(chǎn)關系可以適用的法律有多個,且應按照如下順序選擇適用:不動產(chǎn)所在地法、夫妻書面合意的法、夫妻共同本國法、夫妻共同住所地法、夫妻關系最切地法。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十四條規(guī)定:“夫妻財產(chǎn)關系,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律。”這一規(guī)定使得當事人可以依次選擇以下法律解決夫妻財產(chǎn)關系問題:夫妻協(xié)議選擇的法律、共同經(jīng)常居所地法律、共同國籍國法律。

    2.在法律適用原則上,兩岸都規(guī)定了“意思自治原則”和“當事人屬人法”原則。采用意思自治原則,反映了對于夫妻財產(chǎn)關系這一私法領域的財產(chǎn)關系,臺灣地區(qū)和中國大陸都在立法上尊重了當事人合意處分私人財產(chǎn)的自由,也是貫徹私人財產(chǎn)法上自由原則的體現(xiàn),同時又都規(guī)定了這種合意選擇的法律是有范圍限制的,一般限于當事人的屬人法。另外,兩岸都采用當事人屬人法原則作為意思自治原則的補充,表明兩岸都肯定了夫妻財產(chǎn)關系是以夫妻人身關系為基礎形成的財產(chǎn)問題,因此,立法規(guī)定可以適用當事人共同屬人法來解決夫妻財產(chǎn)問題。

    3.在法律適用原則上,兩岸都以“最密切聯(lián)系原則”為補充。依據(jù)臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十八條規(guī)定,當前述意思自治原則和當事人屬人法原則未能發(fā)揮作用時,適用夫妻關系最切地法律。依據(jù)中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二條第二款規(guī)定,當該法第二十四條規(guī)定不適用時,可以適用最密切聯(lián)系原則*這一點與結婚實質要件的規(guī)定是一樣的,可見,中國大陸《涉外民事關系法律適用法》將最密切聯(lián)系原則作為總則中的基本法律適用原則加以規(guī)定。。

    4.在法律適用原則上,兩岸在夫妻財產(chǎn)是否采區(qū)別制的規(guī)定上不同。臺灣地區(qū)法律規(guī)定,夫妻之不動產(chǎn),依其所在地法,中國大陸則沒有將夫妻財產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)分別適用法律?!安粍赢a(chǎn)適用其所在地法”這一規(guī)定,考慮了不動產(chǎn)與其所在地的密切聯(lián)系,實踐中也有利于執(zhí)行問題的解決。臺灣地區(qū)在夫妻財產(chǎn)關系的法律適用上采區(qū)別制,其立法是較為客觀的。

    5.在夫妻財產(chǎn)制對第三人的效力問題的規(guī)定上,臺灣地區(qū)法律有規(guī)定,中國大陸無相關規(guī)定。臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第四十九條規(guī)定:“夫妻財產(chǎn)制應適用外國法,而夫妻就其在中華民國之財產(chǎn)與善意第三人為法律行為者,關于其夫妻財產(chǎn)制對該善意第三人之效力,依中華民國法律?!边@一規(guī)定有助于實踐中夫妻財產(chǎn)關系中涉及善意第三人的問題的解決。

    6.在屬人法的認定和選擇上,兩岸的規(guī)定不同。此一問題在前述結婚關系的法律適用問題上已經(jīng)論述過,在此不再贅述。

    三、離婚

    涉外離婚的法律適用問題主要涉及離婚條件、離婚方式等法律適用問題。國際上一般選擇以下四種原則中的一個或多個,解決涉外離婚的法律適用問題,即適用當事人屬人法、適用法院地法、混合適用當事人屬人法和法院地法,以及適用有利于離婚的法。兩岸關于涉外離婚的法律規(guī)定為:

    1.在沖突規(guī)范的類型上,兩岸的規(guī)定都是有條件選擇適用的沖突規(guī)范。臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》第五十條規(guī)定:“離婚及其效力,依協(xié)議時或起訴時夫妻共同之本國法;無共同之本國法時,依共同住所地法;無共同之住所地法時,依與夫妻關系最切地之法律。”這一條規(guī)定,有關離婚的的法律適用,應依次選擇如下法律:夫妻共同本國法、夫妻共同住所地法、與夫妻關系最切地法。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》第二十六條規(guī)定:“協(xié)議離婚,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或國籍國法律。當事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍國的,適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法律?!北緱l規(guī)定有關離婚的法律適用,應依次選擇適用如下法律:當事人協(xié)議選擇的法律、當事人共同經(jīng)常居所地法、當事人共同國籍國法、辦理離婚手續(xù)機構所在地法律。

    2.在法律適用原則上,兩岸都采“當事人共同屬人法”和“最密切聯(lián)系地法”。采用“當事人共同屬人法”原則體現(xiàn)了兩岸立法肯定了離婚關系作為一種身份關系與當事人所屬國具有密切聯(lián)系。“最密切聯(lián)系地法”原則體現(xiàn)了兩岸在離婚法律適用問題的立法規(guī)定上采用較為靈活的立法方式。

    3.在是否采取“分割制”的問題上,兩岸的規(guī)定不同。一般而言,離婚法律適用的分割制,可以理解為涉外婚姻根據(jù)離婚問題性質的不同被分割成離婚實質要件和離婚形式要件分別規(guī)定應適用的法律;又或根據(jù)離婚問題解決方式的不同,將涉外離婚問題分為協(xié)議離婚與訴訟離婚分別適用不同的法律。臺灣地區(qū)既沒有將離婚問題的法律適用分割成離婚實質要件和離婚形式要件,又沒有將離婚分割成協(xié)議離婚和訴訟離婚而分別適用不同的法律,而是采用了“同一制”,即所有有關離婚問題的法律適用,均適用《涉外民事法律適用法》第五十條的規(guī)定。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》則將涉外離婚分為協(xié)議離婚和訴訟離婚分別規(guī)定應適用的法律?!胺指钪啤笨紤]了離婚問題的各個具體方面的法律適用的特殊性,同一制則較為籠統(tǒng)。

    4.在法律適用原則上,“意思自治原則”、“辦理離婚手續(xù)機構所在地法原則”、“法院地法原則”這三個原則,臺灣地區(qū)離婚法律適用中沒有規(guī)定,中國大陸則規(guī)定在法律適用中。關于“意思自治原則”,中國大陸針對協(xié)議離婚,規(guī)定協(xié)議離婚當事人首先可以協(xié)議選擇離婚適用的法律。這一規(guī)定符合協(xié)議離婚的特點,允許當事人自由選擇法律,充分尊重當事人的意志自由,同時要求當事人協(xié)議選擇的法律要有關聯(lián)性,以避免當事人濫用選擇法律的自由。關于“辦理離婚手續(xù)機構所在地法原則”,中國大陸規(guī)定在當事人沒有協(xié)議選擇法律、沒有共同經(jīng)常居所地、沒有共同國籍國法律的情況下,協(xié)議離婚,適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法。本文認為,協(xié)議離婚,只有在辦理離婚手續(xù)機構所在地法允許的前提下,才可能實現(xiàn)。所以,至少協(xié)議離婚的形式要件應優(yōu)先考慮辦理離婚手續(xù)機構所在地這一連結點;關于“法院地法原則”,這一規(guī)定是針對訴訟離婚的,但并沒有區(qū)分實質要件與形式要件,如果兩個美國人在美國結婚來中國大陸法院訴訟離婚,在美國法關于離婚的規(guī)定不與中國大陸公共秩序保留相違背時,可能美國實體法與兩個美國人的離婚關系最為密切,其離婚的實質要件適用美國法可能更為合理。所以,本文認為關于離婚的形式要件適用法院地法符合國際通行做法,但關于訴訟離婚的實質要件僅適用法院地法,可能靈活性不強。

    綜上,在涉外結婚、夫妻人身關系、夫妻財產(chǎn)關系、離婚的法律適用規(guī)定上,兩岸的規(guī)定表現(xiàn)為:第一,都以“當事人屬人法原則”為主,以“最密切聯(lián)系原則”為輔,這種規(guī)定符合國際通行的原則。以“當事人屬人法原則”為主,在立法上肯定了當事人屬人法與婚姻關系的特定聯(lián)系,以最密切聯(lián)系原則為補充,則表現(xiàn)了立法的靈活性。第二,在夫妻財產(chǎn)關系的規(guī)定上,臺灣地區(qū)采“區(qū)別制”,規(guī)定不動產(chǎn)適用其所在地法,動產(chǎn)依次可適用當事人協(xié)議選擇的法、當事人共同本國法、共同住所地法和與夫妻財產(chǎn)關系最切地法。這一規(guī)定體現(xiàn)了“不動產(chǎn)適用其所在地法”原則的優(yōu)點,具有可操作性。除此,臺灣地區(qū)對夫妻財產(chǎn)問題牽涉善意第三人的情況如何適用法律也作了規(guī)定,這使得臺灣地區(qū)關于涉外夫妻財產(chǎn)關系的法律適用更為全面、細致、合理。第三,關于涉外離婚法律適用的規(guī)定,兩岸的差異較大,臺灣地區(qū)未采取“分割制”,涉外離婚一律有條件選擇適用當事人共同屬人法或與夫妻關系最切地之法,中國大陸則采取了“分割制”,但僅區(qū)分了“協(xié)議離婚”與“訴訟離婚”,未區(qū)分“離婚實質要件”與“離婚形式要件”的法律適用,其規(guī)定的合理性與適用性,還需要實踐的檢驗。第四,對屬人法的認定和適用順序上,兩岸有關婚姻關系的法律適用規(guī)定不同,事實上,臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》與中國大陸《涉外民事關系法律適用法》整體上對此問題的立法都是不同的。臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》中的屬人法是指“本國法”與“住所地法”,本國法一般指國籍國法,且本國法優(yōu)先住所地法適用。中國大陸《涉外民事關系法律適用法》中屬人法是指“經(jīng)常居所地法”與“國籍國法”,且經(jīng)常居所地法優(yōu)先國籍國法適用。應該說,中國大陸關于屬人法的規(guī)定更為開放,更具有可操作性,更尊重當事人的流動現(xiàn)狀,更符合國際上屬人法連結點的發(fā)展趨勢。

    [參考文獻]

    [1]韓德培.國際私法新論[M].武漢:武漢大學出版社,2003:83.

    [2]徐東根.國際私法[M].北京:北京大學出版社,2013:204-206.

    [責任編輯:D]

    [收稿日期]2015-05-02

    [作者簡介]陳洪嬌(1985—),女,內蒙古興安盟人,主要從事國際私法研究。

    [中圖分類號]D997

    [文獻標識碼]A

    [文章編號]1671-5330(2015)03-0032-05

    ①關于海峽兩岸之間法律沖突的解決,目前只有臺灣地區(qū)1990年制定了《臺灣地區(qū)地區(qū)與中國地區(qū)人民關系條例》,學界傾向認為中國大陸的《涉外民事關系法律適用法》不適用于解決海峽兩岸的法律沖突問題,在此,本文對于海峽兩岸之間的法律沖突問題不做探討。

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