把時間和費用省在國際仲裁程序開始前

◎ 文 王強 整理 《法人》見習記者 彭飛

把時間和費用省在國際仲裁程序開始前

◎ 文 王強 整理 《法人》見習記者 彭飛

好的開端即成功一半。在國際仲裁程序開始之前未雨綢繆，做好有效管理時間和費用的準備，那么即使真正進入仲裁程序，也會有事半功倍的效果

如何控制時間和費用是國際仲裁使用者最為關(guān)切的課題之一。律師費和當事人自己的費用是仲裁費用的兩項最大頭開支。而時間就是金錢，控制好時間就意味著在節(jié)省費用。為了有效地管理仲裁案件，當事人、仲裁員和仲裁機構(gòu)都應(yīng)當學會選用最合適的案件管理方法，以便控制時間和費用，確保時間和費用與爭議焦點問題、標的金額保持適當?shù)谋壤P(guān)系。

首先談?wù)劄槭裁匆x擇仲裁這種解決方式。解決爭議的方式有很多種，仲裁、訴訟、調(diào)解、和解，還有其他的替代方式。但是，仲裁最大或者最獨特的優(yōu)勢在于，國際上執(zhí)行仲裁裁決的法律依據(jù)是《紐約公約》。所以如果選擇了仲裁，就意味著仲裁的最終用戶在《紐約公約》的締約國范圍內(nèi)都可以申請執(zhí)行。但是民事訴訟判決的執(zhí)行一般還要通過國際司法協(xié)助，相對而言會受到很大的局限。

選擇國際仲裁之后，在程序開始之前，主要涉及仲裁協(xié)議的起草、案件準備問題。還有一個問題，就是可以考慮達成和解。和解結(jié)案可以提高效率，如果能在進入仲裁程序前就做好和解的充足準備，也能達到節(jié)約成本的目的。

仲裁協(xié)議的起草

仲裁協(xié)議在爭議發(fā)生之前或之后簽訂。起草仲裁協(xié)議最基本的要求是要明確以下幾個問題。

仲裁協(xié)議的范圍。仲裁協(xié)議一個很重要的內(nèi)容就是仲裁協(xié)議的范圍，或者說可仲裁事項的范圍?？芍俨檬马椀姆秶龅饺娑鴾蚀_，這可以避免很多不必要的問題。舉一個例子，我曾經(jīng)在新加坡仲裁委員會處理一個國際仲裁的案子。其中涉及到的首要問題就是合同是否存在，是不是偽造的，以及所涉及的管轄權(quán)問題。如果在仲裁協(xié)議中已經(jīng)明確這些問題屬于仲裁的范圍，那么仲裁庭就可以受理該案。

仲裁機構(gòu)的選擇。仲裁協(xié)議中要明確是選擇臨時仲裁還是機構(gòu)仲裁。中國的仲裁法目前是沒有臨時仲裁的，但是國際上是有臨時仲裁的，臨時仲裁在很多商業(yè)活動中也大量存在。機構(gòu)仲裁的優(yōu)勢在于，它不僅在程序上，而且在方式和流程上會有很多的指引，這些指引對當事人節(jié)約成本、提高效率非常有幫助。

仲裁地的選擇。從實務(wù)的角度看，仲裁地的選擇在仲裁條款里至關(guān)重要，尤其是在仲裁協(xié)議寫得不是特別專業(yè)的時候。選擇一個對仲裁友好的司法區(qū)域作為仲裁地，有利于當事人仲裁意愿的實現(xiàn)。反過來說，如果選擇一個對仲裁不太友好的地方，它會千方百計讓仲裁協(xié)議無效，導(dǎo)致當事人無法通過仲裁方式解決問題。

仲裁規(guī)則的問題。近年來中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會、北京仲裁委員會、ICC（國際商會）仲裁院以及新加坡和香港的國際仲裁中心等機構(gòu)都在修改仲裁規(guī)則。規(guī)則的不斷完善有助于當事人的合理使用，也給當事人提供了更多的選擇。當事人

可以選擇對自己的業(yè)務(wù)比較適合或者對爭議的解決更為有利的仲裁規(guī)則。

仲裁庭的組成方式。現(xiàn)在越來越多的當事人對仲裁越來越熟悉，對仲裁庭的組成也更加關(guān)注。雙方當事人往往會各選定一個仲裁員，然后這兩位仲裁員再共同選定一個首席仲裁員。這樣雙方當事人對仲裁庭的組成的參與度更高，更能夠體現(xiàn)當事人的意思表示。

仲裁的語言。最好能夠確定僅使用一種語言作為仲裁語言。當事人之間的合同可能會選用兩種或是更多的語言，但即使如此，合同中對于爭議解決的條款，最好還是明確一種語言，這也是從節(jié)省費用的角度考慮。如果兩種語言都提交的話，成本就大大增加了。如果雙方請來的仲裁律師很好，然后選的仲裁員也很好的話，一種語言就足夠了。語言只是一個交流工具，不必要在語言上玩一些小手段。有時候弄巧成拙，反而徒增仲裁的成本和費用。

開庭地點的選擇。開庭地點的選擇，雖然沒有上面那些問題那么重要，但是還是值得重視。仲裁地選擇在哪個地域，它所在的時區(qū)，當?shù)氐姆?wù)是否完備，對仲裁的成本會有相應(yīng)影響。

準據(jù)法的選擇。我經(jīng)常遇到大量的仲裁條款，當事人對仲裁條款本身的準據(jù)法沒有進行選擇。所以，當雙方對仲裁協(xié)議發(fā)生爭議時，仲裁庭不得不自行確定仲裁協(xié)議適用的法律是什么。根據(jù)國際上的仲裁慣例，如果當事人對仲裁協(xié)議的準據(jù)法沒有選擇，往往會適用仲裁地的法律。這種情況下，又會產(chǎn)生前面提到的仲裁地對仲裁是否友好的問題。

案件準備

案件準備涉及的事項很多，大家區(qū)分的方法不一樣。首先要明確你要打的仲裁的商業(yè)目標是什么、商業(yè)策略是什么，然后你還要厘清哪些事情屬于重大的事項。只有明確了目標、策略、重要事項以后，你才好決定下一步案件準備該如何開展，以便早作決斷。

選擇當事方角色。你是作為申請人還是被申請人，有時候也是可以選擇的。不同當事人對案件的把控是不一樣的。如果你選擇作為申請人，就要堅持自己的主張；而選擇作為被申請人，你就要針對申請人的主張進行辯護。

選擇律師。上述因素確定以后，另一個關(guān)鍵因素就是如何選擇代理律師的問題了。其實早在仲裁案件發(fā)生之前，就應(yīng)該已經(jīng)有好多律師和公司有過很好的溝通了。他們?nèi)绻斫夤镜纳虡I(yè)目的是什么，也就懂得如何利用自己的才智盡職盡責地為當事人提供服務(wù)。

選擇仲裁員。選擇什么樣的仲裁員，就會呈現(xiàn)什么樣的仲裁。我本人是仲裁員，與仲裁界有些接觸，所以了解不少仲裁員的特點和風格，這對我的工作非常有幫助。但是，如果一個公司的法務(wù)不是仲裁員，應(yīng)該如何選擇仲裁員呢？我建議你應(yīng)該多聽取你所選擇的律師的意見。一個專業(yè)的律師應(yīng)該對仲裁員有深入的了解，這對仲裁有很大的幫助，也有利于案件的順利推進。

管轄權(quán)異議。在中國的案件里，有的當事人和律師遇到這個問題時也不多想，誤以為跟國內(nèi)訴訟一樣，覺得只要我有異議的權(quán)利就可以提管轄權(quán)異議，卻不考慮這個管轄權(quán)異議是否對自己有利。如果沒有充分的理由，管轄權(quán)異議還是不提為好，否則也可能大大增加自己的成本和時間。

救濟方式。在寫仲裁申請書或反請求時，到底請求什么樣的救濟方式，這在本質(zhì)上是一個商業(yè)判斷。當事人能提出的請求可能會很多，但是可以結(jié)合自己的商業(yè)目的來決定提出什么樣的請求。

證據(jù)和證人。國內(nèi)的案件當中，證人的使用不像國際仲裁中那么多。而且中國的證人也不太適應(yīng)交叉詢問、盤問的方式。但是在國際仲裁中，應(yīng)當在這方面做一些準備。

后勤和預(yù)算?！氨R未動，糧草先行”，干什么事情都是需要預(yù)算的，這一塊就不再展開細說。

考慮和解

和解的方式可以是雙方當事人自行和解、撤訴，也可以是仲裁庭出面調(diào)解。

具體來說，要早做研判，考慮能不能和解，以什么樣的方式和條件和解，在什么樣的時間點上進行和解。和解的時機很重要，錯過了想回頭就很難了。

中國人談判的時候經(jīng)常說：打打談?wù)?，打談結(jié)合。其實很多和解都是城下之盟，打到一定程度之后才會有和解。

從某種程度上來說，和解就是成功。仲裁使用者在仲裁過程中要不斷評估案件，探尋和解的可能性。因為對當事人來講，不管是和解還是裁決，其實最終的目的都是為了實現(xiàn)一定的商業(yè)目的。如果和解也能夠達到商業(yè)目的的實現(xiàn)，和解未嘗不是一個好的選擇。

俗話說，萬事開頭難。但是反過來看，好的開端也是成功了一半。所以，如果在國際仲裁程序開始之前做到未雨綢繆，有效管理好時間和費用的問題，那么即使真正進入仲裁程序，也會有事半功倍的效果。

（作者系中國機械工業(yè)集團有限公司總法律顧問，本文根據(jù)作者分別在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和北京仲裁委員會舉辦的國際仲裁研討會上的發(fā)言整理而成。）