論臥底采訪的法律禁區(qū)與受法律保護的抗辯事由

◎沈勇 黃洪珍

論臥底采訪的法律禁區(qū)與受法律保護的抗辯事由

◎沈勇 黃洪珍

維護公眾利益是媒體最基本的價值取向，社會的公平正義有時需要記者臥底勇揭黑幕來守護。但記者臥底采訪是新聞行業(yè)的一把雙刃劍，必須要使用得當。首先，出于公共利益是記者臥底采訪獲得合法性的依據(jù)之一。其二，公開采訪不能使記者了解事件的真相，是不得已而為之。其三，不能冒充國家工作人員身份。其四，臥底采訪行為應(yīng)符合法律規(guī)定，記者不能參與或引誘犯罪。其五，如果是未成年人損害公共利益，不直接披露該未成年人的隱私。新聞記者在選擇采訪方式之前，要認真權(quán)衡社會責任與法律限度，既不能罔顧社會責任，也不能突破法律限度。

臥底采訪抗辯事由法律禁區(qū)

為突破顯性采訪的劣勢，最大限度地揭露真相，寫出有深度和可信任的新聞報道，我國新聞媒體近年來不乏記者臥底采訪的案例。2014年5月，上海電視臺記者通過臥底暗訪，成功報道出了震驚全國的“上海福喜公司過期變質(zhì)肉”事件。時隔1年后的2015年6月，又曝出了《南方都市報》記者臥底高考替考組織在江西南昌參加考試的驚人消息。這種隱性采訪已經(jīng)成為了揭露不法行為、曝光社會弊端的一把利器。然而，記者臥底采訪是新聞行業(yè)的一把雙刃劍，必須要使用得當。新聞記者在選擇采訪方式之前，要認真權(quán)衡社會責任與法律限度，既不能罔顧社會責任，也不能突破法律限度。

一、臥底采訪通常針對違反犯罪活動進行

甘惜分主編的《新聞學大辭典》將隱性采訪定義為：在采訪對象不知情的情況下，通過偷拍、偷錄等記錄方式，或者隱瞞記者的身份以體驗的方式，或者以其他方式，不公開獵取已發(fā)生或正在發(fā)生而并未披露的新聞素材的采訪形式。臥底采訪是隱性采訪的一種。它是指記者主觀上故意隱瞞真實身份，以偽裝的特殊身份，潛入被報道對象中，贏得對方信任后，伺機展開調(diào)查的一種隱性采訪形式。因此，臥底采訪具有主觀性和隱蔽性的特點。

臥底采訪通常是針對違反犯罪活動進行的，這是因為，使用常規(guī)采訪方法，難以達到搜集證據(jù)，揭露違法犯罪的目的。

隱性采訪有兩種基本形式，一種是介入式采訪，另一種是非介入式采訪。［1］介入式是指記者假冒各種身份用來與事件的當事人交往從而獲得新聞信息；這里又可以細分為主動參與和被動參與，主動參與是指記者策劃某些事件以揭露別人的錯誤行為，被動參與是指記者假裝只是公眾中的一員，其他人不知道有記者在場的情況下共同收集信息。臥底采訪就是介入式隱性采訪中的被動參與。通常，記者在采訪中為了避免法律爭議，應(yīng)該選擇被動參與獲取新聞信息。

而非介入式采訪，是指記者以旁觀者的眼光觀察，不顯露自己的身份，沒有介入或干預(yù)事件的發(fā)生、發(fā)展過程而獲得新聞信息的一種方式。［2］由于這一類隱性采訪者盡量不引人注目，采訪對象常常并不知道自己正在被記者調(diào)查。

由于非介入采訪所做的觀察較為淺顯，隱性采訪常采用介入式采訪。新聞節(jié)目《上海福喜公司過期變質(zhì)肉事件》采訪過程中，記者運用的就是被動介入式采訪。

二、臥底采訪為守護公平公正和公共利益的需要

當新聞媒體和記者因為臥底采訪成為民事侵權(quán)的被告時，可尋求抗辯事由來保護自己的合法權(quán)益。在2015年高考首日曝出的替考事件中，《南方都市報》記者的臥底行為是否合法？這一討論引爆了另一個頗受關(guān)注的輿論場。當南都這篇替考新聞報道發(fā)表后，有人提出記者涉嫌侵權(quán)和違法。在這種情況下，《南方都市報》及其當事記者有以下抗辯事由來尋求法律保護。

1.滿足公眾知情權(quán)的需要。

所謂公眾知情權(quán)，就是：“公民有權(quán)知道他們應(yīng)該知道的事情，國家應(yīng)最大限度地確認和保障公民知悉獲取信息的權(quán)利，尤其政務(wù)信息的權(quán)利?！保?］記者報道的權(quán)利基礎(chǔ)其實是公民的知情權(quán)，新聞媒體的職責就是將社會上正在或已經(jīng)發(fā)生的真實事實告訴公眾，以滿足公眾知情的需要。

由此，具體到南都這篇報道，我們應(yīng)該持支持態(tài)度。因為記者的替考行為相較其揭發(fā)的事情的惡劣程度而言，危害性幾乎為零。因為，即使這個記者不去替考，仍然會有另外一個人去替考，而記者臥底完成全部過程之后，就能夠提供完整證據(jù)鏈。［4］

替考泛濫已讓高考的公平性遭受被極大破壞，被曝光的替考事件也許只是很小的一部分，大量替考事件并沒有被發(fā)現(xiàn)，替考其實在更多考點都同樣存在。這說明：高考作弊更重要的不是技術(shù)問題，而是制度問題；如何防止教育系統(tǒng)“內(nèi)鬼”，要遠比防止高科技作弊更加重要。因為，替考如此明目張膽，造假背后肯定有“內(nèi)鬼”參與，否則無法順利制造假身份證和準考證。顯然，如果記者通過正常的公開采訪途徑，肯定無法收集一些為關(guān)鍵的資料，難以掌握到真相。臥底是不得已才采用的采訪方法。以鮮活、真實的新聞素材揭露社會陰暗面，不僅滿足了受眾的好奇心，而且滿足了受眾對腐敗現(xiàn)象深惡痛絕的宣泄心理。

2.守護公平公正和公共利益的需要。

為減少加固處理過程中對原結(jié)構(gòu)的影響，已有槽身裂縫處理采用沿縫貼灌漿盒，縫內(nèi)灌注改性環(huán)氧灌漿填充，縫面涂層封閉處理。主要施工流程：檢査定位、沿縫貼灌漿盒、封閉縫面、灌漿填充、縫面封閉。

維護公眾利益是媒體最基本的價值取向，是臥底采訪的出發(fā)點和落腳點，也是能否采用臥底采訪手段的判斷標準。新聞記者在臥底采訪中會出現(xiàn)權(quán)利沖突，而沖突處理必須以公眾的利益為出發(fā)點。必須已有充分的證據(jù)表明所采訪的事件或者對象已經(jīng)嚴重侵犯了社會公共利益。

在隱性采訪中，對于嚴重違反公共利益的行為，包括違法犯罪行為，可以不經(jīng)行為人許可進行拍攝錄音。行為人由于實施了損害公共利益的非道德和非法行為，他的一部分人身自主權(quán)利相應(yīng)退縮，也就喪失了對他人未經(jīng)許可攝錄自己不良行為并且加以傳播提出異議的權(quán)利，不可阻攔傳媒的正當披露。［5］臥底采訪在報道與公眾利益相悖的新聞時，往往能得到民眾的關(guān)注和支持。在公眾期待里，高考維系了一種核心價值——公平，這也是高考的底線。無論是違規(guī)的高考移民，還是自主招生的黑幕，再到如今考場上的替考，都是對高考公平底線的挑戰(zhàn)。

近年來，我國高考連連發(fā)生替考事件，比如，新聞媒體曝光的有陜西洋縣替考事件，河南鄲城縣替考事件，云南宣威替考事件……2015年高考首日，江西高考再度出現(xiàn)替考現(xiàn)象。替考本應(yīng)是最容易被發(fā)現(xiàn)和查處的，為什么替考鬧劇會連年上演？這個問題不得不上升到考試系統(tǒng)腐敗的高度來深挖。正因為這樣，《南方都市報》記者為了能夠提供完整證據(jù)鏈，采取了與以往曝光替考事件不同的手法，即不但進行"臥底"暗訪，而且通過現(xiàn)場體驗替考，用直播的形式擴散消息。記者替考時，在考卷上寫明臥底一事，請求考卷作廢，并請求相關(guān)部門介入調(diào)查。同時，記者現(xiàn)場便向公安部門報案，考試尚未結(jié)束時有關(guān)人員即被控制。通過報道，向人們提供了無可辯駁的實證素材，向人們揭露了不為人知的幕后交易。記者通過臥底采訪守護了社會的公平正義，體現(xiàn)了新聞媒體高度的社會責任感。

南方都市報記者在臥底替考組織參加江西高考的報道中，之所以能夠取得良好的效果，就是因為這種采訪報道是符合社會公眾利益，維護社會秩序的需要。

3.揭露真相和輿論監(jiān)督的需要。

臥底在新聞采訪中的運用就是要求新聞記者在采訪過程中要本著揭露真相和進行輿論監(jiān)督的需要，對涉及公共利益的社會公共事務(wù)進行監(jiān)督，揭露社會黑暗，維護社會正義，構(gòu)建和諧社會。

在一個健康的社會里，新聞輿論監(jiān)督的作用不可小視。而臥底采訪是最能逼近事實真相的一種采訪?！吨袊侣劰ぷ髡呗殬I(yè)道德準則》規(guī)定：“支持符合人民利益的正確思想和行為，勇于批評、揭露違背人民利益的錯誤言行和消極腐敗現(xiàn)象，積極發(fā)揮輿論監(jiān)督作用?！睂Ψ堑赖滦袨榈牟稍L進行的臥底采訪，在維護主流社會的道德理想和輿論監(jiān)督中發(fā)揮著重要作用。新聞媒體為了揭露真相和進行輿論監(jiān)督，采用臥底這種隱性采訪取得成功的例子有很多，國外有震驚世界的水門事件調(diào)查，國內(nèi)有廣西南丹礦難事故調(diào)查以及上海福喜公司使用過期變質(zhì)肉事件調(diào)查。

2014年，上海三位電視記者潛伏上海福喜食品公司生產(chǎn)線進行了兩個多月的臥底調(diào)查，該公司的嚴重違法生產(chǎn)經(jīng)營才被曝光。在臥底采訪中，記者偷拍的方式，披露了該公司使用過期、變質(zhì)、次品原料，偷換保質(zhì)期標簽，編制陰陽賬本等不法行徑，政府當局迅即采取措施，予以查處，顯示了臥底采訪表現(xiàn)出來的輿論監(jiān)督力量。

三、臥底采訪的法律禁區(qū)

《南方都市報》記者臥底替考組織參加高考

臥底采訪是一種揭露社會丑惡現(xiàn)象的有效的隱性采訪手段?！赌戏蕉际袌蟆酚浾卟晦o辛勞潛入替考組織在江西參加高考這一“獨家報道”，不僅引起全國輿論的轟動，而且體現(xiàn)了該報記者強烈的社會責任感和敬業(yè)精神。然而，任何事物都有兩面性。在進行臥底采訪時，記者必須嚴守職業(yè)道德與法律底線。新聞媒體必須建立必要的自律機制，明確臥底采訪有哪些禁區(qū)？

1.不能冒充國家工作人員身份。

除了專門機關(guān)的專門人員在特定授權(quán)下，可以假冒身份開展活動（如在誘導(dǎo)型偵查中，公安人員可以在得到特定授權(quán)后，假冒某種特定身份的人開展偵查工作）外，其他人無權(quán)假扮另一種具有特種權(quán)力的社會角色開展工作，新聞記者如果沒有得到專門的授權(quán)，當然也無權(quán)進行假扮。［6］

2.不能直接參與或引誘犯罪。

臥底，是記者和警察都會采用的一種工作方法。一般來講，兩者不會相互客串角色，尤其是記者在做罪案報道時，沒有法律授權(quán)，采取臥底的方式調(diào)查犯罪活動，法律風險很大，所以現(xiàn)實中記者越俎代庖臥底罪案的情況比較罕見。正因為如此，南都記者的做法才會在新聞界引發(fā)了一定的轟動和討論。

臥底記者不能以揭露他人犯罪行為的主觀目的為由，客觀上參與犯罪活動。［7］根據(jù)2011年修正后的我國刑法第四條規(guī)定，任何人不得有超越法律的特權(quán)。任何人犯罪，在適用法律上一律平等。記者是傳媒的工作人員，也是我國公民，法律沒有授予其任何刑事豁免權(quán)。從法理上講，只要記者從事或參與犯罪，不管記者是否出于揭露他人犯罪的目的，都是要受到法律制裁的。另外，記者也不能引誘別人犯罪，比如假扮餐館老板引誘他人盜賣野生保護動物。這在刑法上被視為教唆他人犯罪。法律在判斷一個人的行為是否違法或犯罪時，是以該人已發(fā)生的客觀行為為依據(jù)，而不是以他的出發(fā)點為依據(jù)。所以，隱性采訪中善良的出發(fā)點并不能為記者的違法行為開脫責任。［8］

3.不能直接披露國家機密和與公共利益無關(guān)的個人隱私。

《保守國家秘密法》、《新聞出版保密規(guī)定》、《科學技術(shù)保密規(guī)定》、《中國人民解放軍保密條例》等相關(guān)法律法規(guī)，都把國家秘密、商業(yè)秘密、軍事秘密、科學秘密作為禁采、禁載、禁播的內(nèi)容。臥底采訪更是不能設(shè)計這些內(nèi)容。此外，未經(jīng)允許，擅自暗地里采訪與公共利益無關(guān)的個人隱私是非法的。

《最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》（法發(fā)［1993］15號）之七：對未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人名譽受到損害的，按照侵害他人名譽權(quán)處理。［9］

在臥底采訪過程中，不能涉及國家機密，所使用的隱性采訪器具應(yīng)該符合國家規(guī)定，不得超出法律限制，不得侵害個人隱私。不能侵害當事人受到法律保護的商業(yè)機密。

在介入式隱性采訪活動中，對所報道的新聞選題加以甄別，避免泄漏國家機密，隱瞞身份時不能刻意冒充特殊身份的人員，避免誘導(dǎo)式采訪，更不能參與進違法犯罪活動，觸犯法律。在后期新聞制作過程中，將焦點聚集在披露的事件本身，盡量回避相關(guān)與無關(guān)人員的肖像與身份信息，避免侵犯被采訪人或其他相關(guān)人的合法權(quán)益，減少不必要的法律糾紛。

注釋：

［1］馬明赫：《論電視新聞中隱性采訪手段的運用》，《新聞傳播》2014年第1期

［2］依雅萍：《淺談新聞在采訪編輯過程中出現(xiàn)的隱性失實》，《新聞傳播》2014年第1期

［3］駱漢城等：《行走在火上——隱性采訪的法律思考》，中國經(jīng)濟出版社2005年版，第274頁

［4］《臥底采訪不過是一種新聞方法》，《合肥晚報》2015年6月8日第6版

［5］魏永征：《偷拍偷錄應(yīng)當慎用——談記者的采訪權(quán)》，《電視研究》2000年第11期

［6］顧理平：《論隱性采訪的法律困惑》，《南京師大學報（社會科學版）》，2004年第1期

［7］［8］［9］周俊：《我國隱性采訪的法律規(guī)范》，《青年記者》2012年第2期上

（沈勇：岳陽日報報業(yè)集團洞庭之聲報社；黃洪珍：湖南科技大學人文學院教授）