隱名股東相關(guān)法律問(wèn)題研究

[摘 要]在社會(huì)多元化的今天，隨著公司投資方式的日趨增多，一些自然人或企業(yè)出于特定目的或考慮，借他人名義而不是自己之名義進(jìn)行公司登記，從而造成公司章程、工商登記簿、其他文件上記載的姓名與出資人的姓名“名不符實(shí)”。這種登記方式中的出資人被稱為“實(shí)際投資人”或“隱名股東”，此投資方式被稱為“隱名投資”，對(duì)應(yīng)的，不實(shí)際出資卻被登記在冊(cè)上的是“顯名股東”。

隱名投資的現(xiàn)象在我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活之中長(zhǎng)期大量存在著，該現(xiàn)象引發(fā)的糾紛和問(wèn)題也成為當(dāng)前司法實(shí)務(wù)亟待解決的難題之一，故本文試圖在隱名股東相關(guān)法律法規(guī)缺失的情況下對(duì)隱名股東相關(guān)問(wèn)題及糾紛解決方式提出建議。希冀通過(guò)筆者的嘗試能夠?qū)τ谒痉▽?shí)踐中遇到的問(wèn)題有所幫助。

[關(guān)鍵詞]隱名投資；隱名股東；顯名股東

一、隱名投資的概念

廣義的隱名投資是指全部或部分投資者隱名從事經(jīng)營(yíng)實(shí)體的現(xiàn)象；狹義的隱名投資是指隱名投資者實(shí)際認(rèn)購(gòu)、出資，而公司章程、股東名冊(cè)或其它工商登記材料記載的股東為顯名投資者的法律現(xiàn)象。

隨著市場(chǎng)由計(jì)劃型向市場(chǎng)型的轉(zhuǎn)變，股份有限公司日漸增多，隱名投資現(xiàn)象日益普遍?！半[名股東”一詞被正式提及是在《江蘇省高級(jí)人民法院審理適用公司法案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》[1]中。

二、隱名股東與相關(guān)概念比較

借名投資，指隱名股東與名義股東合意， 前者借用后者的名義進(jìn)行投資。

冒名投資，即隱名股東和顯名股東之間沒(méi)有合意。包括： 未經(jīng)后者同意以其名義的認(rèn)購(gòu)?fù)顿Y和前者以非現(xiàn)實(shí)存在人（假設(shè)人、虛構(gòu)人甚或死人） 的名義投資。筆者認(rèn)為， 冒名投資如果足以影響其他投資人意思表示的真實(shí)性，投資人可以受欺詐為由主張撤銷原民事行為；若公司已成立，則以公司名義提出撤消原民事行為。但撤銷具有返還財(cái)產(chǎn)的法律效果，這相應(yīng)違背公司資金維持原則。因此，對(duì)于撤消權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)給予一個(gè)適當(dāng)?shù)南拗疲喝羝渌蓶|愿意填補(bǔ)這部分出資，則其可主張撤消權(quán)。此外，若其他投資人事先便知隱名投資人冒名投資公司的事實(shí)而予以同意或事后得知但在較長(zhǎng)時(shí)間未提出異議者，則不得主張撤消。被冒名人因其不知被冒名投資的事實(shí)，無(wú)須對(duì)隱名投資人的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、隱名投資的法律特征

1.形式表現(xiàn)和實(shí)質(zhì)內(nèi)容不一致。在隱名投資的情形下，實(shí)際出資人是隱名股東，但是在公司章程、工商管理部門登記簿和股東名冊(cè)上記載的卻是顯名股東的姓名。

2.隱名出資方式的多樣化。隱名股東可以選擇自己經(jīng)營(yíng)管理，也可以選擇由他人負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理，自己只享受利益。且一名隱名投資人可以委托一名或多名顯名投資人，相同的多名隱名投資人也可委托多名顯名投資人。

3.收益和風(fēng)險(xiǎn)并存。隱名投資認(rèn)購(gòu)或出資，以他人名義參與了公司的運(yùn)作，或只享收益是合情合理的。至于風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，隱名投資人雖沒(méi)被登記在冊(cè)，但其以他人名義進(jìn)行出資并委托顯名股東進(jìn)行管理，實(shí)質(zhì)上隱名股東是股東，故隱名投資人有義務(wù)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

四、隱名投資的類型

1.原始隱名投資與繼受隱名投資

根據(jù)隱名投資是在公司成立時(shí)還是成立后進(jìn)行分類。公司成立時(shí)實(shí)際出資人與公司章程、股東名冊(cè)或其它工商登記上記載不一致的情形稱為原始隱名投資。公司成立后， 全部或部分資本因判決、仲裁的生效或轉(zhuǎn)讓、繼承、贈(zèng)予等被他人繼受，但沒(méi)有變更登記于公司章程、股東名冊(cè)或其它工商登記材料上的情形稱為繼受隱名投資。

2.完全隱名投資和不完全隱名投資

根據(jù)隱名股東實(shí)際行使股東權(quán)利與否進(jìn)行的分類。由顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)， 行使股東權(quán)利的屬于完全隱名投資；由隱名投資人負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)的則是不完全隱名投資。

3.協(xié)議（契約）型隱名股東與非協(xié)議（契約）型隱名股東

根據(jù)隱名股東是否訂立協(xié)議進(jìn)行分類。前者是指基于隱名股東與名義股東之間約定，由隱名股東向公司實(shí)際出資，將名義股東的姓名或名稱記載于公司文件中所形成的股東。后者則指隱名股東和名義股東之間不存在合意形成的隱名股東

4.獨(dú)立隱名投資與附屬隱名投資

根據(jù)隱名股東的投資附著于名義股東的投資與否分類。獨(dú)立的隱名投資是指隱名股東與名義股東各成系統(tǒng)， 前者全部出資，后者只負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)，名義股東沒(méi)有資金參與；若名義股東也有部分資金投入，隱名股東附著于一個(gè)或幾個(gè)名義股東（俗稱：搭股），則為附屬隱名投資。

五、國(guó)外關(guān)于隱名股東問(wèn)題的研究

1.德國(guó)關(guān)于隱名股東問(wèn)題的立法現(xiàn)狀及評(píng)析

作為大陸法系代表的德國(guó)規(guī)定：“在與公司的關(guān)系中，公司法上的股東僅指在股票登記簿上登記的人”，這是在德國(guó)《股份公司法》第67條第2款的規(guī)定。與德國(guó)相同，《公司法》第33條第3款規(guī)定對(duì)股東應(yīng)進(jìn)行登記，“未登記或變更登記的，不能對(duì)抗善意第三人”，彰顯了《商法》的“外觀主義”原則，指為保護(hù)第三人的合法權(quán)益，事實(shí)上不應(yīng)被認(rèn)為存在的法律狀態(tài)卻視為存在，但第三人知悉該法律狀態(tài)存在的除外。“外觀主義”原則是商事活動(dòng)的產(chǎn)物，如《德國(guó)商法典》第十五條第l款的規(guī)定：“在應(yīng)登記在商業(yè)登記簿上的事實(shí)未登記、公告的期間，在次事實(shí)上本應(yīng)進(jìn)行商業(yè)登記的人，不能以其他事實(shí)對(duì)抗善意第三人，此種事實(shí)必須是第三人事前不知的，若為第三人所則不適用‘外觀主義原則。”基于信賴保護(hù)，若發(fā)生此類交易，應(yīng)該確認(rèn)為有效。

2.美國(guó)關(guān)于隱名股東問(wèn)題的立法現(xiàn)狀及評(píng)析

美國(guó)《示范商法公司法》第140條第22項(xiàng)認(rèn)為股東是記載在公司登記簿上的股份持有人，不僅包括記名股東和還包括收益股東。記名股東是指登記于公司登記簿上的股票持有人；收益股東是股票受益的所有人，股票由股票信托或指定代表受益股東的人持有，“其權(quán)利以公司備案的指定代表受益人證書(shū)授予的權(quán)利為限”[2]。簡(jiǎn)言之，在美國(guó)《公司法》承認(rèn)一般意義上的股東和名義股東。就公司而言，公司可以只承認(rèn)股東名冊(cè)上記載的人為股東，而不問(wèn)其他人（隱名投資人）對(duì)是否享有股權(quán)利益。至于說(shuō)到的信托人與受益人的關(guān)系，應(yīng)適用《信托法》。由此可見(jiàn)，平衡法系的國(guó)家立法不僅為隱名投資設(shè)置了制度渠道，而且也為實(shí)踐中如何確認(rèn)股東提供了思路和依據(jù)，可以募集更多的資本。

六、條款設(shè)計(jì)

在上述思想的指引下，本文對(duì)隱名投資制度的規(guī)制提供以下具體條文，以供參考：

第一條、【隱名股東、名義股東資格】不違背法律強(qiáng)制性規(guī)定，與他人達(dá)成合意由投資人實(shí)際向公司出資，他人名稱、姓名為名義代為管理股東事宜，不被他人知曉的投資人稱為隱名股東，與之簽訂隱名投資合同的相對(duì)人是名義股東。

第二條、【人民法院確權(quán)程序】隱名股東向人民法院請(qǐng)求確認(rèn)股東資格的，應(yīng)以該股份有限責(zé)任公司為被告，對(duì)股權(quán)存在爭(zhēng)議的利害關(guān)系的人以必要共同訴訟的第三人的身份參加訴訟。人民法院確認(rèn)隱名股東事實(shí)上具備股東資格的，應(yīng)當(dāng)以判決的形式作出，在上訴期滿后，該判決生效，在判決生效期滿30日內(nèi)有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)為隱名股東辦理股東名冊(cè)變更等手續(xù)。

第三條、【保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益】股份有限公司的債權(quán)人以記載在公司股東名冊(cè)上的股東未實(shí)際履行出資義務(wù)或抽逃出資為由，向人民法院對(duì)公司不能清償部分的債務(wù)在股東未出資或抽逃出資的本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的訴訟請(qǐng)求時(shí)，股東不得以名義股東為借口提出抗辯。

公司的債權(quán)人有證據(jù)證明隱名股東是該公司股東，隱名股東不能以自己名稱、姓名不被記載在公司股東名冊(cè)中故不是公司的股東為由提出抗辯。

名義股東依照第一款規(guī)定向公司的債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任后，向隱名股東提出追償?shù)?，受人民法院的保護(hù)。

注釋：

[1]江蘇省高級(jí)人民法院.江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理適用公司法案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行），第26條、27條和28條.

[2]美國(guó)《標(biāo)準(zhǔn)商事公州法》第13.01節(jié)（2）、（7）、（9）.

參考文獻(xiàn)：

[1]陳紅.《探析公司隱名投資的現(xiàn)狀與規(guī)范》.[J].市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與法制建設(shè)， 2003（3）：P118.

[2]方鄂湘.《民商法理論與審判實(shí)務(wù)研究》.[M].北京.人民法院出版社， 2004：P675-678.

[3]虞政平.股東資格的法律確認(rèn).http：//www.ccelaws.Com/int/artpage/2/art847.htm.

[4]劉敏.股東資格認(rèn)定中的三個(gè)問(wèn)題.人民法院報(bào)，2003年8月27日第3版張莉《“隱名投資”白色陷阱》.

[5][德]C.W.卡納里斯.德國(guó)商法[M].楊繼譯.北京：法律出版社，2006.P81.

[6]李曉霖.論股東資格確認(rèn)——以有限責(zé)任公司為視角[D].[博.I：論文].長(zhǎng)春：吉林人學(xué)，2008：101.

作者簡(jiǎn)介：張書(shū)紅（1965—），1993年7月夏創(chuàng)辦了河北神威律師事務(wù)所，任邯鄲市律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，河北省女律師工作委員會(huì)副主任，河北省第四、五、六次律師代表大會(huì)代表，邯鄲市叢臺(tái)區(qū)第八屆、第九屆人大代表，邯鄲市政協(xié)第十、十一屆委員、提案委委員。