商號(hào)與商標(biāo)權(quán)利沖突法律透視

麻山　徐鵬

摘 要：商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)法律沖突的廣泛存在及其帶來的社會(huì)問題已經(jīng)引起了理論界和實(shí)務(wù)界的關(guān)注，本文在澄清幾個(gè)相關(guān)概念的基礎(chǔ)上，分析了兩權(quán)沖突的原因，盡而透視其法律解決途徑。

關(guān)鍵詞：商號(hào)權(quán)；商標(biāo)權(quán)；企業(yè)名稱權(quán)

中圖分類號(hào)：D923.43 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1672-8882（2015）04-114-02

商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)法律沖突一直廣泛存在，已經(jīng)成為非常嚴(yán)重的社會(huì)問題和實(shí)務(wù)界、理論界都深感頭痛的痼疾。而長期以來，人們更多關(guān)注的是相關(guān)侵權(quán)的表象，卻一直忽視了商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)及其法律保護(hù)中存在的漏洞進(jìn)而也就不能透視相關(guān)權(quán)利的法律沖突及其解決機(jī)制。

一、相關(guān)概念的澄清

關(guān)于商業(yè)領(lǐng)域經(jīng)營主體名稱中企業(yè)名稱（權(quán)）、商號(hào)（權(quán)）、字號(hào)（權(quán)），在學(xué)界及立法中都存在著概念混淆的情況。甚至有學(xué)者認(rèn)為三者是等同的，只不過是稱謂不同而已。

商號(hào)是商事主體在經(jīng)營，服務(wù)活動(dòng)中用于區(qū)別其他商事主體的特定名稱，是商事主體人格化，特定化的表現(xiàn)形式，具有重要的識(shí)別價(jià)值。商號(hào)與企業(yè)名稱不同，商號(hào)是商事主體經(jīng)營，服務(wù)質(zhì)量在公眾心目中的一種信譽(yù)，商號(hào)的使用、轉(zhuǎn)讓、和繼承，均能帶來財(cái)產(chǎn)利益。在德國法上，商號(hào)可以分為簡單商號(hào)和組合商號(hào)，簡單商號(hào)僅由一個(gè)姓名組成，而組合商號(hào)由核心部分（一個(gè)名稱）和附屬部分組成，兩部分具有同樣的意義和地位。美國法規(guī)定，產(chǎn)品、服務(wù)或商業(yè)企業(yè)的描述性詞匯，以及人名、合伙名、公司名或特殊地理位置的名稱，如被法院承認(rèn)它們?cè)谏虡I(yè)交易中普遍使用，即屬于“商號(hào)”?！栋l(fā)展中國家商標(biāo)、商號(hào)和不正當(dāng)競爭行為示范法》第一條規(guī)定“商號(hào)”指識(shí)別自然人或法人的企業(yè)的名稱或牌號(hào)；《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》將“tradename（商號(hào)權(quán)）”納入工業(yè)產(chǎn)權(quán)的范圍，卻未對(duì)“tradename”做出界定?？梢姡鲜鰢液蛧H公約所指的“商號(hào)”在含義上是寬泛的，與我國的“商號(hào)”有很大的差別。實(shí)際上相當(dāng)于我國的“企業(yè)名稱”，相應(yīng)地，上述國家的“商號(hào)權(quán)”決不僅僅是我國的“商號(hào)權(quán)”。商號(hào)在企業(yè)名稱中的作用，是彰顯企業(yè)的獨(dú)特性，以使企業(yè)與其他企業(yè)相區(qū)分。一般認(rèn)為商號(hào)權(quán)強(qiáng)調(diào)的是財(cái)產(chǎn)權(quán)利，如商號(hào)轉(zhuǎn)讓權(quán)、商號(hào)專用權(quán)等。然而，企業(yè)名稱的專用權(quán)是指對(duì)企業(yè)全部名稱的專用權(quán)，因此，并不必然意味著對(duì)上述4個(gè)構(gòu)成要素分別享有專用權(quán)。國際上一般認(rèn)為商號(hào)權(quán)是一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

商標(biāo)，是指產(chǎn)品或服務(wù)的標(biāo)記?！栋l(fā)展中國家商標(biāo)、商號(hào)和不正當(dāng)競爭行為示范法》第一條 “商標(biāo)”指用來將一個(gè)企業(yè)的商品與其他企業(yè)的商品區(qū)別開來的看得見的標(biāo)志；商標(biāo)的作用，是以一定的外部標(biāo)記來區(qū)分產(chǎn)品或服務(wù)?？梢赃@樣說，商號(hào)是企業(yè)的名字，而商標(biāo)則是企業(yè)提供的產(chǎn)品或服務(wù)的名字。商號(hào)和商標(biāo)的共同作用，都在于為客戶提供識(shí)別標(biāo)記，引導(dǎo)消費(fèi)者的選擇，擴(kuò)大自己的市場優(yōu)勢(shì)，為企業(yè)管理和經(jīng)營服務(wù)。商號(hào)和商標(biāo)在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中越來越重要。原因在于“名字里包含了產(chǎn)品的承諾”，消費(fèi)者通過商標(biāo)或商號(hào)認(rèn)識(shí)企業(yè)。企業(yè)通過商號(hào)與商標(biāo)向消費(fèi)者傳達(dá)信息。商號(hào)與商標(biāo)是架立在企業(yè)與消費(fèi)者之間的橋梁。沒有商號(hào)與商標(biāo)，消費(fèi)者便難以區(qū)別市場上繁多的商品及服務(wù)，難以建立消費(fèi)信賴。商號(hào)與商標(biāo)領(lǐng)域的競爭日趨白熱化，商號(hào)與商標(biāo)甚至在一定程度上脫離了產(chǎn)品，表現(xiàn)出自己獨(dú)立的價(jià)值。

商號(hào)與商標(biāo)具有相似性，兩者最終目的都是生產(chǎn)者、經(jīng)銷者用來區(qū)別不同主體提供的商品或服務(wù)以利于商號(hào)和商標(biāo)的擁有者增強(qiáng)其競爭能力，獲取更大的經(jīng)濟(jì)效益。使用商號(hào)與使用商標(biāo)一樣能起到表示商品或服務(wù)的來源或出處、保證商品或服務(wù)的質(zhì)量、廣告宣傳的功能。另外，商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的聯(lián)系十分緊密，它們都是一種商事主體的專有權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓，其侵權(quán)責(zé)任也非常相近。同時(shí)，商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)又存在諸多差異。第一、商號(hào)權(quán)的實(shí)現(xiàn)不需要依附于特定的商品或服務(wù)之上，但必須依賴于生產(chǎn)經(jīng)營該商品的廠商或服務(wù)提供商；商標(biāo)權(quán)的實(shí)現(xiàn)則大多標(biāo)志于特定商品或服務(wù)之上。第二、法律依據(jù)不同。確立商號(hào)權(quán)的法律依據(jù)是公司法或企業(yè)登記法等，商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)則是商標(biāo)法。第三、商號(hào)權(quán)比商標(biāo)權(quán)更具地域性。二者雖然原則上都在注冊(cè)登記國有效力，但商號(hào)權(quán)的效力范圍更小一些，因?yàn)樗挥性谄渌诘牡怯洐C(jī)關(guān)的管轄范圍內(nèi)有效力。第四、商號(hào)權(quán)無法定時(shí)間限制。商號(hào)權(quán)與商事主體并存，只要該主體存在，商號(hào)權(quán)就存在，而商標(biāo)權(quán)有法定的期限。第五、保護(hù)程度不同。對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)更為充分一些，有時(shí)即使在非故意侵權(quán)的情況下，商標(biāo)權(quán)人也可獲得救濟(jì)；對(duì)商號(hào)權(quán)的保護(hù)則一般限于欺騙性冒充或其他不正當(dāng)競爭的場合。

二、商標(biāo)與商號(hào)沖突的原因

（一）我國目前商號(hào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的薄弱

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的劃分有兩種方法。一種是狹義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，可分為兩類：一類稱“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”（Industrial property），《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（1967年文本）第1條第2款規(guī)定：工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、商號(hào)、產(chǎn)地標(biāo)志或原產(chǎn)地名稱和反不正當(dāng)競爭；另一類稱為“文學(xué)產(chǎn)權(quán)”（Literature property），主要包括著作權(quán)及鄰接權(quán)。另一種是廣義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，按照知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身的特性，也可將之劃分為兩類：一類是創(chuàng)造性成果權(quán)，包括發(fā)明權(quán)、專利權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)、集成電路設(shè)計(jì)權(quán)、工業(yè)秘密權(quán)、著作權(quán)（包括計(jì)算機(jī)軟件、著作鄰接權(quán)）；另一類是識(shí)別性標(biāo)志權(quán)，包括商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)、地理標(biāo)記權(quán)（即原產(chǎn)地名稱、貨源標(biāo)記）以及反不正當(dāng)競爭涉及到的有識(shí)別性標(biāo)記的權(quán)利。1992年4月“國際保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)協(xié)會(huì)”東京大會(huì)持廣義觀點(diǎn)。無論按哪一種劃分標(biāo)準(zhǔn)商號(hào)權(quán)無疑是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種。最早將商號(hào)納入了國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系的是1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》，其第八條明確規(guī)定：“商號(hào)應(yīng)在本同盟一切成員國內(nèi)受到保護(hù)，無須申請(qǐng)或者注冊(cè)，也無論其是否為商標(biāo)的組成部分?！薄妒澜缰R(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》第二條第八款，在給“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”定義時(shí)，其第六項(xiàng)也明確地將“與商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號(hào)及其他商業(yè)標(biāo)記有關(guān)的權(quán)利”列為了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體。然而我國商號(hào)權(quán)的地位在立法上尚不明確，其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)還比較模糊。在我國《民法通則》知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分對(duì)其并未明確加以規(guī)定，而依《民法通則》第99條第2款的規(guī)定來看應(yīng)屬企業(yè)法人的人身權(quán)。但是正如本文分析，商號(hào)權(quán)確屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)。因此，為了更好地保護(hù)商號(hào)權(quán)，解決日益突出的與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的矛盾，我國立法應(yīng)進(jìn)一步明確商號(hào)權(quán)是兼具人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。另外，我國法律規(guī)定商事主體必須注冊(cè)才能享有商號(hào)權(quán)，對(duì)未經(jīng)核準(zhǔn)登記的的商號(hào)，不得使用。但《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定，公約成員國均有保護(hù)廠商名稱的義務(wù)，不論該廠商名稱是否經(jīng)過申請(qǐng)和注冊(cè)。我國已于1985年3月成為公約的成員國，負(fù)在履行公約的國際義務(wù)。這就意味著我國對(duì)外國商號(hào)的保護(hù)水平高于對(duì)本國商號(hào)的保護(hù)水平，這一做法應(yīng)盡快修正。

（二）分別保護(hù)、分別管理和分別保護(hù)

我國法律對(duì)企業(yè)名稱和商標(biāo)實(shí)行分別立法。商標(biāo)主要受《商標(biāo)法》的調(diào)整，企業(yè)名稱主要受《名稱規(guī)定》和《名稱辦法》的調(diào)整。商標(biāo)與商號(hào)分別由不同的部門管理和保護(hù)，在不同的系統(tǒng)、不同的地域登記和檢索。對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)并不括及企業(yè)名稱，對(duì)企業(yè)名稱的保護(hù)也不括及商標(biāo)。我國商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)則是采取的全國統(tǒng)一管理、統(tǒng)一審查的體制，即：申請(qǐng)注冊(cè)某一商標(biāo)，須由國家工商行政管理局商標(biāo)局統(tǒng)一受理、統(tǒng)一審查，如果發(fā)現(xiàn)與全國范圍內(nèi)的其他企業(yè)的在先商標(biāo)相同或類似的話，國家工商行政管理局商標(biāo)局可以不予以批準(zhǔn)注冊(cè)。與此同時(shí)，為了避免在全國范圍之內(nèi)，不同行政區(qū)域的諸多企業(yè)擁有相同商標(biāo)現(xiàn)象的出現(xiàn)，《商標(biāo)法》還規(guī)定了商標(biāo)的異議程序。企業(yè)名稱（商號(hào)）采取的是分級(jí)區(qū)域登記注冊(cè)制。即由每個(gè)行政區(qū)域的工商行政管理機(jī)關(guān)作為登記管理機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)該區(qū)域內(nèi)的工商企業(yè)的注冊(cè)登記，全國工商行政管理機(jī)關(guān)只主管、負(fù)責(zé)全國性企業(yè)名稱的核準(zhǔn)、登記注冊(cè)工作。這種體制極易造成在不同行政區(qū)域內(nèi)有著大量擁有相同商號(hào)的企業(yè)并存的及侵犯他人在先商號(hào)權(quán)、商標(biāo)權(quán)的現(xiàn)象。通過對(duì)比，顯然企業(yè)名稱（商號(hào)）的區(qū)域登記注冊(cè)體制是不完善的，容易從制度上造成權(quán)利沖突的。

三、沖突的法律救濟(jì)

（一）加強(qiáng)商號(hào)權(quán)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

第一，制定一部集中統(tǒng)一的商號(hào)權(quán)法律，明確商號(hào)權(quán)的概

念、性質(zhì)、內(nèi)容，確立商號(hào)確權(quán)的統(tǒng)一審查制度、異議程序及侵權(quán)的責(zé)任，并按照TRIPs精神設(shè)立司法監(jiān)督程序。實(shí)際上當(dāng)今世界許多國家都確立了保護(hù)商號(hào)權(quán)的法律制度，有的是通過民商法和反不正當(dāng)競爭法予以保護(hù)，有的還對(duì)商號(hào)權(quán)專門指定法規(guī)、條例進(jìn)行法律保護(hù)。許多國家的最新立法都將商號(hào)權(quán)納入商標(biāo)法來加以保護(hù)，將商號(hào)權(quán)、商標(biāo)權(quán)等統(tǒng)稱為“商業(yè)標(biāo)志權(quán)”，從而徹底解決了權(quán)利之間的沖突。例如，新近修改的《德國商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法》第5條規(guī)定：（1）公司標(biāo)志和作品主題應(yīng)被作為商業(yè)標(biāo)志保護(hù)。（2）公司標(biāo)志是指在商業(yè)過程中作為名稱、商號(hào)或者工商企業(yè)的特殊標(biāo)志使用的標(biāo)志。

第二，擴(kuò)展商號(hào)權(quán)保護(hù)的范圍

《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（1967年文本）第8條規(guī)定，商號(hào)應(yīng)在本聯(lián)盟所有成員國獲得保護(hù)，無須申請(qǐng)或注冊(cè)，不論其是否為商標(biāo)的組成部分?！栋l(fā)展中國家商標(biāo)、商號(hào)和不正當(dāng)競爭行為示范法》 第四十八條也規(guī)定：（一）盡管任何法律或規(guī)章規(guī)定了任何登記商號(hào)的義務(wù)，這種商號(hào)即使在登記前或者未登記，仍然受到保護(hù)，而且可以對(duì)抗第三者的非法行為。（二）尤其是，第三者在后來使用該商號(hào)，不論是作為商號(hào)使用，還是作為商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)或集體商標(biāo)使用，并且類似商號(hào)或商標(biāo)的這種使用可能使公眾誤解，即視為非法。我國立法可借鑒這些做法，不斷擴(kuò)展商號(hào)權(quán)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

（二）確立解決這一沖突的若干法律原則

第一，事前的防范為主的原則。在建立企業(yè)名稱全省聯(lián)網(wǎng)檢索體系的基礎(chǔ)上，建立企業(yè)名稱與商標(biāo)注冊(cè)的交叉檢索制度。對(duì)企業(yè)名稱的登記應(yīng)借鑒《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，增加事前公告程序和進(jìn)一步完善《名稱辦法》中規(guī)定的異議程序、事后爭議程序，盡力避免可能發(fā)生兩權(quán)沖突的商標(biāo)或商號(hào)獲得注冊(cè)。

第二，權(quán)利在先原則。權(quán)利在先原則是指：借鑒商標(biāo)侵權(quán)中的權(quán)利在先原則，將商標(biāo)注冊(cè)在先作為商號(hào)登記和使用的禁止條件；將商號(hào)登記在先作為商標(biāo)注冊(cè)和使用的禁止條件。兩權(quán)沖突時(shí)應(yīng)優(yōu)先保護(hù)在先權(quán)利人的合理利益。TRIPs第16條第1款規(guī)定：“商標(biāo)權(quán)不得損害任何已有的在先權(quán)，也不得影響成員依使用而確認(rèn)權(quán)利效力的可能性”。

第三，馳名商標(biāo)和馳名商號(hào)特別保護(hù)原則。當(dāng)馳名商標(biāo)與他人的包括商號(hào)在內(nèi)的在先權(quán)利沖突時(shí)，一些國家的商標(biāo)法仍然允許注冊(cè)在后的馳名商標(biāo)繼續(xù)使用。馳名商標(biāo)權(quán)人所享有的此項(xiàng)權(quán)利，稱之為“中使用權(quán)”。《名稱規(guī)定》規(guī)定，企業(yè)名稱違反其他法律、行政法規(guī)的，登記機(jī)關(guān)有權(quán)加以糾正?！睹Q辦法》第三十條也有類似規(guī)定。國家工商管理局1996年發(fā)布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》第10條規(guī)定，自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤人的，工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記；已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊(cè)人可以自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請(qǐng)求工商行政管理機(jī)關(guān)予以撤消。由此可見，當(dāng)時(shí)我國對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)以馳名商標(biāo)注冊(cè)在先為前提，而不承認(rèn)“中使用權(quán)”。這不符合國際通行的做法。2003年發(fā)布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》對(duì)此做了修改，其中第二條規(guī)定馳名商標(biāo)是在中國為相關(guān)公眾所知曉的享有聲譽(yù)的商標(biāo)。該法規(guī)還對(duì)馳名商標(biāo)與企業(yè)名稱權(quán)利沖突問題作了規(guī)定，明確確認(rèn)了對(duì)于馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)。筆者以為，對(duì)于馳名商號(hào)也可借鑒馳名商標(biāo)法律保護(hù)中成熟的制度，給予特別保護(hù)。

第四，禁止欺騙及誤導(dǎo)公眾原則。該原則是指在商標(biāo)及商號(hào)注冊(cè)、登記和使用中，當(dāng)事人不得欺騙或者誤導(dǎo)公眾。商標(biāo)及商號(hào)注冊(cè)、登記及使用中如有上述情況，則任何人可以申請(qǐng)主管機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)或予以撤銷。在商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突的案件中，判斷一方是否侵權(quán)首先必須查清兩者有沒有使消費(fèi)者產(chǎn)生“混淆”（confusion）。在英美法系中，侵害他人商號(hào)權(quán)或商標(biāo)權(quán)的行為本質(zhì)上屬于不正當(dāng)利用他人隱含在商號(hào)或商標(biāo)內(nèi)的“商譽(yù)”的行為——騙賣。我國《名稱規(guī)定》也規(guī)定，企業(yè)名稱“可能對(duì)公眾造成欺騙的或者誤解的”，登記機(jī)關(guān)有權(quán)加以糾正。實(shí)際上，禁止欺騙及誤導(dǎo)公眾原則是符合國際慣例的，有關(guān)國際條約和《發(fā)展中國家商標(biāo)、廠商名稱及禁止不正當(dāng)競爭行為示范法》對(duì)此均有規(guī)定。

參考文獻(xiàn)：

[1]劉春田，陽平.2000年知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)研究的回顧與展望[J].法學(xué)家，2001（1）.

[2]王占明.企業(yè)名稱權(quán)的法律再定位——兼論企業(yè)名稱權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突解決[J].法學(xué)，2003（02）.

[3]劉春茂.中國民法學(xué)·知識(shí)產(chǎn)權(quán)[M].中國人民公安大學(xué)出版社，第824頁.

[4]聶衛(wèi)東.商業(yè)名稱的法律保護(hù)[J].法律科學(xué)，1999（03）：113.