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    電商怎么管

    2015-09-10 07:22:44劉春泉
    中國民商 2015年9期
    關(guān)鍵詞:市場監(jiān)管電子政務(wù)電子商務(wù)

    劉春泉

    中國電子商務(wù)發(fā)展十幾年,工商等行政監(jiān)管的屬地管理與電商的跨地域非現(xiàn)場交易之間的矛盾一直存在。這導(dǎo)致中國電子商務(wù)監(jiān)管一直滯后于行業(yè)發(fā)展。

    雖然一定程度上看,中國電子商務(wù)的迅猛發(fā)展也得益于監(jiān)管的滯后,但現(xiàn)在電子商務(wù)已經(jīng)占據(jù)了相當(dāng)?shù)氖袌龇蓊~,在一線城市普及率很高,已經(jīng)深入日常生活,監(jiān)管再跟不上,將不能適應(yīng)當(dāng)前及未來的情況。

    那么,電子商務(wù)監(jiān)管的根本問題有哪些?又該如何破局呢?

    流程監(jiān)管思路

    在探討具體的監(jiān)管方案之前,首先要明確一個思路,即監(jiān)管是手段不是目的,電子商務(wù)要變門檻監(jiān)管為流程監(jiān)管。

    電子商務(wù)的監(jiān)管是整個市場監(jiān)管體系的一部分,更是信息社會大背景條件下公共管理中電子政務(wù)體系建設(shè)的一部分?,F(xiàn)在消費者和某些媒體一遇到問題就會抱怨監(jiān)管不力,但具體實施監(jiān)管時,卻常常被或多或少地理解為執(zhí)法者目的在于罰款和獲得尋租利益。

    監(jiān)管經(jīng)常不被理解的原因在于監(jiān)管機構(gòu)經(jīng)常以罰代管,甚至濫用權(quán)力和尋租,監(jiān)管個案對市場秩序的凈化導(dǎo)向作用有限。

    因而,監(jiān)管的思路應(yīng)該從設(shè)立門檻式的事前監(jiān)管,逐步轉(zhuǎn)變?yōu)榱鞒毯弦?guī)的事中和事后監(jiān)管。

    過去10 年間,先后出現(xiàn)過的網(wǎng)店實名制、強制電商辦理營業(yè)執(zhí)照等都屬于事前設(shè)置門檻,實踐證明,對于任何“門檻”,市場上的企業(yè)和個人都有足夠的聰明才智可以繞開,大量的淘寶網(wǎng)店借用他人身份證開店運營,就是顯例。

    所以,這些措施都沒有從根本上改變電商發(fā)展的粗放局面,決策者和監(jiān)管層需要重新審視我國現(xiàn)有的電商監(jiān)管思路。關(guān)鍵問題在于,如何跳出監(jiān)管機構(gòu)和中介機構(gòu)的利益,科學(xué)合理地設(shè)置流程和合規(guī)要求。

    跨境交易與屬地管轄矛盾

    思路清楚,再來看當(dāng)前電子商務(wù)監(jiān)管最為突出的問題——跨境交易與屬地管轄的矛盾。

    我國的行政監(jiān)管是按照守土有責(zé)的屬地管轄原則確定的。任何監(jiān)管都不能突破依法行政的紅線。傳統(tǒng)上,投訴人與被投訴人、監(jiān)管機構(gòu)即便在同一個行政轄區(qū),監(jiān)管的實施尚且還有取證困難。

    電子商務(wù)中,不僅買賣雙方,就連賣方的經(jīng)營地,包括實際辦公場所、貨源生產(chǎn)地、倉儲地、發(fā)貨地、配送地等都有可能是分離的,位于不同行政轄區(qū),甚至還可能是境內(nèi)和境外,因而行政監(jiān)管往往更難有效實施。

    由于我國現(xiàn)階段大部分的電子商務(wù)交易都是通過大型交易平臺實施的,因此,杭州、北京等少數(shù)大型電商平臺集中地區(qū),相當(dāng)程度上集中了電子商務(wù)的監(jiān)管實權(quán)。

    鑒于地方經(jīng)濟與主要產(chǎn)業(yè)的利益關(guān)系,地方監(jiān)管機構(gòu)難免在明暗中對相關(guān)企業(yè)進行保護,所謂“監(jiān)管”實際也變成了保護性監(jiān)管。

    這一點最典型的表現(xiàn)就是杭州市通過地方立法把對電商平臺的監(jiān)管權(quán)集中在自己手里,實際排除了其他省市插手國內(nèi)最大電商平臺的監(jiān)管可能性。

    跨地域監(jiān)管方案設(shè)想

    由于監(jiān)管必須是依法行政,因而電商監(jiān)管必須從立法角度根據(jù)專業(yè)規(guī)律進行頂層設(shè)計。

    就像高速公路的交警需要單設(shè)以破除各管一段的困擾,電子商務(wù)的監(jiān)管也需要在現(xiàn)行市場監(jiān)管體系中單獨劃出一套跨地域的系統(tǒng)。

    這個系統(tǒng)需要包括在一個全國性的市場監(jiān)管體系的大電子政務(wù)系統(tǒng)中。與傳統(tǒng)的投訴受理與調(diào)查處理由同一個機關(guān)實施不同,電子商務(wù)的投訴和調(diào)查處理有可能需要分離,被監(jiān)管對象公司注冊、實際經(jīng)營或者發(fā)貨所在地的監(jiān)管機構(gòu)作為確定管轄的主體,未來電商的信息系統(tǒng)可能需要增加一個公示的功能,即顯示所屬市場監(jiān)督機構(gòu)。

    電子商務(wù)的監(jiān)管需要用互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新的方式來解決,否則就難以解決調(diào)查取證、作出處罰分離帶來的責(zé)任區(qū)分等問題。

    如果建設(shè)了全國性的電子政務(wù)監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)并且可以對接主流電子商務(wù)平臺,調(diào)查取證的工作就方便多了。

    如果電子交易平臺數(shù)據(jù)可以直接通過一定手續(xù)被監(jiān)管部門調(diào)取,那么,電商監(jiān)管真正的難點將會暴露出來,那就是制假售假者所在地的監(jiān)管部門是不是真的愿意出重拳予以整治?

    行政監(jiān)管與司法訴訟結(jié)合

    在行政監(jiān)管之外,還應(yīng)該處理好與司法訴訟之間的關(guān)系。

    自從我國消費者權(quán)益保護法引進懲罰性賠償以后,王海式的打假在凈化市場方面起到了很大的作用。

    國外有一些知名的懲罰性賠償訴訟案例,例如1972年理查德格林蕭訴福特公司PINTO汽車質(zhì)量瑕疵糾紛案,由于福特公司明知該汽車可能在事故中發(fā)生爆炸,為節(jié)約成本而怠于采取安全措施,因而陪審團裁定給予1.25億美元,讓福特公司把所有省下來的1億元賠出去還要倒貼2500萬美元的懲罰,雖然這個案件經(jīng)上訴后實際是以350萬美元賠付的,但此案產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

    很多監(jiān)管者也從長期以來的實踐經(jīng)驗認(rèn)識到,社會對監(jiān)管的高要求單純靠行政監(jiān)管無法滿足,因而筆者建議監(jiān)管機構(gòu)在行政監(jiān)管中注重與消費者民事訴訟相銜接。

    以個人信息保護為例,眾所周知個人信息泄露和濫用嚴(yán)重,但消費者舉證困難,無法發(fā)揮相關(guān)法律的制約作用,消費者權(quán)益保護法修正后,生效一年多,全國工商機關(guān)沒有拿出一件有影響的懲罰信息違法的案例。

    如果工商部門能夠利用消費者權(quán)益保護法的規(guī)定,做好調(diào)查取證工作,不僅可以對涉嫌怠于保護個人信息的企業(yè)進行行政處罰,而且可以將這些證據(jù)提供消費者作為發(fā)起民事訴訟的證據(jù)。綜上所述,筆者認(rèn)為電子商務(wù)的監(jiān)管是信息社會條件下,建立和加強市場監(jiān)管系統(tǒng)的電子政務(wù)建設(shè)的一部分。

    眼下最為緊要的首先是立法,研究和完善頂層設(shè)計,其次是加強培養(yǎng)人才,建立全國電子政務(wù)的系統(tǒng)和執(zhí)法隊伍。

    由于中國電子商務(wù)發(fā)展并不遜色于世界上其他主要經(jīng)濟體,中國電子政務(wù)和市場監(jiān)管體系的嘗試,有望成為少數(shù)可以在全球爭取話語權(quán)的領(lǐng)域之一。

    (作者為上海泛洋律師事務(wù)所高級合伙人、中國電子商務(wù)協(xié)會政策法律委員會副主任、

    商務(wù)部電子商務(wù)專家咨詢委員會委員)

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