論完善我國公司機(jī)會(huì)規(guī)則

摘 要：在現(xiàn)代社會(huì)，公司機(jī)會(huì)對(duì)于一個(gè)公司的生存和發(fā)展至關(guān)重要。公司機(jī)會(huì)除了會(huì)被外部人員竊取外，還有可能被公司的內(nèi)部管理人員篡奪。公司內(nèi)部管理人員篡奪公司機(jī)會(huì)的行為隱蔽性更強(qiáng)，危害性更大，因此更需要受到重視。我國《公司法》在2005年規(guī)定了公司機(jī)會(huì)制度，這對(duì)于我國的商業(yè)制度的完善具有重大的意義。但是公司機(jī)會(huì)規(guī)則起源于國外，進(jìn)入我國的時(shí)間并不太長，學(xué)者目前對(duì)它的研究也不是太深入，使得我國《公司法》對(duì)公司機(jī)會(huì)規(guī)則的規(guī)定還不是太完善。本文通過對(duì)我國公司機(jī)會(huì)制度不足之處進(jìn)行分析，得出相應(yīng)的立法建議，為我國的法治建設(shè)貢獻(xiàn)出自己的一份力量。

關(guān)鍵詞：公司法；公司機(jī)會(huì)；篡奪；完善

一、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的定義

公司機(jī)會(huì)規(guī)則是英美公司法的一項(xiàng)基本原則，它是指禁止公司受托人將公司擁有期待利益、財(cái)產(chǎn)利益或財(cái)產(chǎn)權(quán)利的交易機(jī)會(huì)，或從公平的角度應(yīng)屬于公司的交易機(jī)會(huì)予以篡奪自用。【1】

公司機(jī)會(huì)是公司的董事所負(fù)的一項(xiàng)忠實(shí)義務(wù)。這種忠誠義務(wù)要求公司董事不得通過自己在公司的職務(wù)便利將本屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)竊為己用，否則就要承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。

二、國公司機(jī)會(huì)規(guī)則存在的問題

（一）公司機(jī)會(huì)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不確定

在適用公司機(jī)會(huì)規(guī)則時(shí)最重要的一點(diǎn)便是判斷某一商業(yè)機(jī)會(huì)到底是否屬于商業(yè)機(jī)會(huì)。要做出這種判斷就必須要有一個(gè)具體明確的公司機(jī)會(huì)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。但遺憾的是，我國的《公司法》并沒有規(guī)定公司機(jī)會(huì)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。公司機(jī)會(huì)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的缺失會(huì)在實(shí)務(wù)中產(chǎn)生許多不利的后果。首先，法官在審理篡奪公司機(jī)會(huì)案件的過程中，由于沒有具體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)參考，只能靠自由裁量權(quán)去認(rèn)定公司機(jī)會(huì)，然而不同法官會(huì)有不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這就使得司法實(shí)踐中無法維持相對(duì)公正的判決結(jié)果。其次，缺少公司機(jī)會(huì)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)會(huì)使公司的經(jīng)營管理人員無法預(yù)測自己的行為，無法合理的判斷自己的行為是否篡奪了公司機(jī)會(huì)，造成的后果就是無法避免篡奪公司機(jī)會(huì)行為的產(chǎn)生。

（二）義務(wù)主體的范圍過窄

在現(xiàn)實(shí)生活中，除了董事等高級(jí)管理人員，公司的監(jiān)事以及控股股東都有可能篡奪公司的機(jī)會(huì)。但是我國現(xiàn)行的《公司法》卻未將控股股東和監(jiān)事納入到公司機(jī)會(huì)規(guī)則的義務(wù)主體中，這就使得公司的控股股東或者監(jiān)事即使利用自己的職務(wù)便利篡奪公司機(jī)會(huì)、損害公司的利益，也不會(huì)受到法律的處罰；相應(yīng)的，公司在被控股股東、監(jiān)事篡奪商業(yè)機(jī)會(huì)后也不能尋求法律的救濟(jì)。這種規(guī)定顯然是不合理的。

（三）例外規(guī)則不明確

有些公司機(jī)會(huì)公司無法利用或者放棄利用，如果董事等公司管理人員能夠利用這些公司放棄或不能利用的商業(yè)機(jī)會(huì)，無疑可以促進(jìn)資源的充分利用。但根據(jù)我國《《公司法》的規(guī)定除非股東會(huì)或股東大會(huì)同意，董事是不能利用任何形式的公司機(jī)會(huì)的。這種規(guī)定對(duì)資源的充分利用，市場效率的提高是不利的。

（四）救濟(jì)方式有缺陷

我國對(duì)于篡奪公司機(jī)會(huì)行為的救濟(jì)方式為歸入權(quán)制度。公司董事通過篡奪公司機(jī)會(huì)而取得的違法收入會(huì)被強(qiáng)制歸入公司所有。對(duì)于該制度，我國《公司法》僅僅做了原則性的規(guī)定。該權(quán)利由誰行使，怎樣行使以及行使的期限一概沒有規(guī)定，這就為歸入權(quán)的適用帶來了不少麻煩。

三、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的完善

（一）確立我國公司機(jī)會(huì)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

認(rèn)定公司機(jī)會(huì)應(yīng)考慮以下幾點(diǎn)。首先，機(jī)會(huì)的來源應(yīng)當(dāng)限定在董事在執(zhí)行公司職務(wù)或利用其職務(wù)便利的過程中所獲得的商業(yè)機(jī)會(huì)?！?】在這里可以看出，公司機(jī)會(huì)的來源可以包括兩個(gè)方面，一是董事在執(zhí)行公司職務(wù)過程中所獲取的商業(yè)機(jī)會(huì)，另外就是董事利用職務(wù)便利獲取的商業(yè)機(jī)會(huì)。之所以將利用職務(wù)便利所獲取的商業(yè)機(jī)會(huì)也規(guī)定為公司機(jī)會(huì)是因?yàn)槎履軌蛲ㄟ^其在公司的職務(wù)地位獲取一系列資源，商業(yè)機(jī)會(huì)也屬于其所獲取的資源之一，而這些資源與公司密切相關(guān)，本應(yīng)屬于公司，董事篡奪這些資源就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯的公司的利益。其次從公司機(jī)會(huì)的性質(zhì)上看，該商業(yè)機(jī)會(huì)與公司經(jīng)營活動(dòng)密切相關(guān)才能認(rèn)定為公司機(jī)會(huì)。這里的“經(jīng)營活動(dòng)”是指與公司實(shí)現(xiàn)其營利目的相關(guān)的所有活動(dòng)。在這里適用“經(jīng)營活動(dòng)”而非“經(jīng)營范圍”，是為了擴(kuò)大公司機(jī)會(huì)規(guī)則的適用范圍，加強(qiáng)對(duì)公司利益的保護(hù)。

（二）擴(kuò)大公司機(jī)會(huì)的義務(wù)主體范圍

我國《公司法》將公司機(jī)會(huì)規(guī)則的義務(wù)主體限定為董事和高級(jí)管理人員，范圍過于窄小，不利用公司利益的保護(hù)。筆者認(rèn)為公司的控股股東以及監(jiān)事會(huì)監(jiān)事也應(yīng)當(dāng)被納入公司機(jī)會(huì)的義務(wù)主體。這是因?yàn)槭紫任覈墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)比較集中，大股東很容易成為控股股東，當(dāng)大股東成為控股股東后，就有可能利用其控制地位損害公司和小股東的利益，其中就包括篡奪公司有利機(jī)會(huì)。其次在我國監(jiān)事會(huì)擁有和董事會(huì)相同的地位，監(jiān)事在公司中也擁有相當(dāng)?shù)臋?quán)利，亦可以接觸到公司機(jī)會(huì)并篡奪加以利用。為了防止監(jiān)事篡奪公司機(jī)會(huì)，對(duì)公司造成不利影響，監(jiān)事也應(yīng)被納入公司機(jī)會(huì)規(guī)則的適用主體。

（三）明確公司機(jī)會(huì)規(guī)則的例外規(guī)定

在英美國家，董事經(jīng)過一定的程序便可以利用公司不能利用的機(jī)會(huì)，公司放棄的機(jī)會(huì)和第三人拒絕與公司交易的機(jī)會(huì)，這種情況被稱作合理利用公司機(jī)會(huì)。英美國家的這種做法于我國明確公司機(jī)會(huì)的例外規(guī)定很有借鑒意義。我國可以根據(jù)國情，將董事會(huì)納入合理利用公司機(jī)會(huì)的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，并要求董事在申請(qǐng)利用公司機(jī)會(huì)之前應(yīng)將該公司機(jī)會(huì)的所有信息向董事會(huì)披露。將公司無法利用或放棄利用的公司機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)給董事等利用，這樣做能夠有效的配置機(jī)會(huì)資源。

（四）明確歸入權(quán)的行使主體和行使期限

對(duì)于歸入權(quán)行使主體的問題，我國學(xué)界還沒有定論。有些學(xué)者主張由股東會(huì)行使，還有些學(xué)者主張由董事會(huì)行使。對(duì)此，我國可以借鑒臺(tái)灣的法律規(guī)定，設(shè)定一個(gè)行使的順序。當(dāng)發(fā)生篡奪公司機(jī)會(huì)的情形后先由董事會(huì)行使歸入權(quán)，如果董事會(huì)怠于行使歸入權(quán)則由監(jiān)事會(huì)來行使歸入權(quán)，如果監(jiān)事會(huì)也怠于行使歸入權(quán)則由股東會(huì)行使歸入權(quán)。

對(duì)于歸入權(quán)的行使期限，我國法律也沒有做出規(guī)定。在這方面，我們可以參照日本和臺(tái)灣地區(qū)的立法，將歸入權(quán)的行使期限限定在一年。

參考文獻(xiàn)：

[1]張開平.英美公司董事法律制度研究[M].法律出版社，1998

[2]馮果.“禁止篡奪公司機(jī)會(huì)”規(guī)則探究[J].中國法學(xué)，2010⑴：97-98

作者簡介：

楚遵申（1988.01～），男， 山東濟(jì)寧人 遼寧大學(xué)法學(xué)院在讀研究生。