論我國商事登記制度的立法完善

作者簡介：楊倩，（1991-） ，女,漢族，陜西省商洛市人，現(xiàn)為西北政法大學(xué)法律碩士學(xué)院法律法學(xué)專業(yè)2014級研究生。

摘要：我國商事登記法律制度是市場經(jīng)濟(jì)法制體系的一項(xiàng)不可或缺的構(gòu)成要素，中國商事登記制度立法產(chǎn)生于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，隨著社會(huì)發(fā)展凸顯其許多弊端，本文對我國商事登記制度亟待解決的問題進(jìn)行思考，以期待對我國商事登記制度有所完善。

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1671-864X（2015）03-0044-01

伴隨著我國的市場經(jīng)濟(jì)體制亦日臻成熟，一套與市場經(jīng)濟(jì)高效穩(wěn)健運(yùn)行相配套的相關(guān)法律制度就愈發(fā)顯得重要。作為公司和企業(yè)進(jìn)入市場的一個(gè)必要前提的登記制度，無疑更是重中之重。完善商事登記法，不但可以保障商事主體的合法權(quán)利，更可以有效推動(dòng)市場經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展。

一、商事登記制度闡述

所謂商事登記，一般是指商事籌辦人或商人為設(shè)立、變更、終止商人資格，而依商法典或商事登記法或其他特別法的規(guī)定向商事登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。說到商事登記，就必須說到商事登記法。商事登記法指商事登記的法律適用、登記機(jī)關(guān)及其期限、申請及其相關(guān)要求、登記的效力等內(nèi)容的法律規(guī)范的總稱。

二、我國商事登記制度的立法現(xiàn)狀及其弊端

我國現(xiàn)行的商事登記制度生成于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的這一特定歷史時(shí)期，立法體系的混亂與制度的滯后性已經(jīng)十分明顯。從我國商事登記制度的立法現(xiàn)狀來看，主要存在以下幾個(gè)問題：

（一）商事登記立法形式散見于各種法律法規(guī)

我國商事立法形式的是極度分散的，實(shí)體法中和專門性的登記法中均有涉及，又依據(jù)不同性質(zhì)的企業(yè)分別登記，內(nèi)容上缺乏相互銜接。不僅妨礙登記制度嚴(yán)謹(jǐn)?shù)挠袡C(jī)體系的構(gòu)建，不利于商事活動(dòng)主體守法以及執(zhí)法主體的監(jiān)督和管理，也不利于為商主體的登記行為的有效的指導(dǎo)。

我國以企業(yè)分為《公司法》《合伙企業(yè)法》與《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》等最基本的商主體法。如果以企業(yè)的立法模式為立法準(zhǔn)則建立相應(yīng)的登記制度，不僅會(huì)使整個(gè)商事登記立法更加復(fù)雜化，而且這種區(qū)別性對待會(huì)破壞交易安全、秩序，人為地造成市場主體地位的不平等。并且實(shí)體規(guī)定與登記程序規(guī)定時(shí)而結(jié)合時(shí)而分離的立法模式，不但缺乏可操作性，還會(huì)導(dǎo)致登記機(jī)關(guān)的辦事效率下降。

（二）有關(guān)商事登記立法內(nèi)容相互重疊，存在著空白和不合理之處

立法內(nèi)容上的重疊通常表現(xiàn)在實(shí)體法律文件和專門規(guī)定商事登記的法律文件的交叉與重疊?！豆痉ā分杏嘘P(guān)公司設(shè)立的登記要求也在《公司登記管理?xiàng)l例》有所規(guī)定。此外，新法和舊法也有重疊。大量的重疊性規(guī)范相互之間會(huì)在內(nèi)容和結(jié)構(gòu)上存在不一致。

作為企業(yè)形態(tài)的個(gè)體工商戶往往不被視為企業(yè)，從而被忽視，既不能適用《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，也沒有專門的規(guī)范，只能適用《城鄉(xiāng)個(gè)體工商管理暫行條例》，那么就更應(yīng)該彌補(bǔ)個(gè)體工商戶的登記規(guī)范。

三、對完善商事登記制度的幾點(diǎn)思考

目前，我國商事登記立法存在著許多的弊端，已經(jīng)無法適應(yīng)我國正在進(jìn)行的市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)實(shí)踐。因此，應(yīng)當(dāng)建立和完善商法登記制度。但就現(xiàn)在立法的局限性，我們只能對一些有關(guān)現(xiàn)行登記法中存在的亟待解決的問題進(jìn)行思考。

（一）制定一部系統(tǒng)化的商事登記法

立法者應(yīng)當(dāng)拋棄針對不同所有制而制定的各種企業(yè)法，制定出一部系統(tǒng)全面的企業(yè)登記法。雖然企業(yè)有三種基本形態(tài)，即公司制企業(yè)、合伙企業(yè)及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，也不應(yīng)該分別立法。因?yàn)檫@三種企業(yè)僅僅在組織形式、資金要求與責(zé)任承擔(dān)方式等有差異外，實(shí)質(zhì)上并不必要分別訂立各種企業(yè)法。

行政機(jī)關(guān)立法時(shí)通常會(huì)把部門和行政利益置于人民利益之前，而人大的立法通常效力高。因此，也說明所有形態(tài)的企業(yè)登記規(guī)范將被系統(tǒng)化的商事登記法所替代，系統(tǒng)化的商事登記法將會(huì)使交易便捷。

（二）減少政府的自由裁量權(quán)

為了防止登記機(jī)關(guān)故意或失職性的拖延、拒絕而增大申請者的成本支出，應(yīng)該限制政府的自由裁量權(quán)，如借鑒法國《關(guān)于商事及公司登記的法令》的規(guī)定，“法院書記官在收到申請的5個(gè)工作日內(nèi)應(yīng)進(jìn)行登錄”。這種確定性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)將更易于保護(hù)商事主體的權(quán)益。因此,在具體制度的構(gòu)造上，應(yīng)完善登記機(jī)關(guān)的職責(zé)規(guī)制，借鑒外國的立法經(jīng)驗(yàn)督促官員謹(jǐn)慎的履行職責(zé)。

（三）構(gòu)建登記爭訴的行政訴訟制度

我國立法確定由工商登記部門負(fù)責(zé)登記工作，那么監(jiān)督和保障申請人的合法權(quán)益的工作可由法院來完成，以防止部門內(nèi)部既審批又監(jiān)管而達(dá)不到應(yīng)有的效果。該項(xiàng)制度要求不應(yīng)由現(xiàn)行立法通用的“法律責(zé)任”專章進(jìn)行規(guī)定。

（四）明確登記與公告的效力

商事登記制度的理論基礎(chǔ)源于誠實(shí)信用原則，誠實(shí)信用原則體現(xiàn)人與人的信賴，尊重他人合法的利益，而登記和公告無不體現(xiàn)這種信賴關(guān)系。合法有效的商事登記，必然對第三人有法律效力。登記和公告是一個(gè)密切聯(lián)系的有機(jī)整體，商事登記與商事公告都屬于公示行為，商事登記重在于公告，它能使公眾和政府對商主體的能力、資金、權(quán)限等與經(jīng)營相關(guān)的情況有一個(gè)清晰的了解。（五）確定商事登記的形式審查制

我國原來是實(shí)行實(shí)質(zhì)審查，行政機(jī)關(guān)根本不具有辨別審查材料真實(shí)性、合法性的能力，會(huì)使行政機(jī)關(guān)承擔(dān)起無法承擔(dān)的法律責(zé)任。我認(rèn)為我國登記審查模式上應(yīng)以形式審查為主，在特定情況下兼采實(shí)質(zhì)性審查。登記機(jī)關(guān)只享有實(shí)質(zhì)審查的職權(quán)，而不負(fù)有實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)，僅在對于審查登記的事項(xiàng)產(chǎn)生疑問或當(dāng)事人及第三人提出異議時(shí)，才依職權(quán)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，如對申請人簽名和簽章的真實(shí)性的審查，對被舉報(bào)登記不實(shí)的事項(xiàng)及相關(guān)材料的審查等。這樣既有助于建立商主體的誠信制度建設(shè)，也有助于商主體承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任。

結(jié)語

經(jīng)濟(jì)體制、立法體制、部門利益和行業(yè)利益等在構(gòu)成我國商事登記立法現(xiàn)狀原因的同時(shí)，也在我國商事登記制度立法完善過程中成為必須逾越的橫溝。從各種立法問題的解決的思路來看，核心在于政府從“全能政府”到“有限政府”角色的轉(zhuǎn)變，通過簡單放權(quán)，放棄部門利益和增強(qiáng)服務(wù)意識，達(dá)到市場經(jīng)濟(jì)高效的發(fā)展。因此，我們期待一部統(tǒng)一的、科學(xué)的商事登記法早日誕生。