從日本法治史看中國法治進程

王 芳

（江西警察學院法律系，南昌 330000）

法律移植是學術(shù)界長期以來不斷探討的問題。對于法律如何移植，移植過程中應當注意哪些問題，也備受關(guān)注。從中日對比的角度去看，二戰(zhàn)后整個世界的經(jīng)濟都處于一片頹靡，中國和日本都在艱辛探索一條適合自身發(fā)展的道路，日本經(jīng)過不斷的法律移植和創(chuàng)新，卻在較短的時間內(nèi)迅速騰飛起來，實現(xiàn)了經(jīng)濟復蘇和繁榮。我國雖然也試圖用法律移植改變貧窮落后的面貌，效果并不顯著。日本能夠成功的原因是，在進行法律移植的過程中融入自身特色，結(jié)合民族文化傳統(tǒng)，不斷推進法治化進程，改變最初的一貧如洗走向今天的繁榮。

一、日本法律發(fā)展淵源

被稱為亞洲四小龍之一的日本，是一個十分擅長學習的國家。在發(fā)展過程中，不斷汲取他國優(yōu)秀經(jīng)驗，以彌補自身經(jīng)驗不足。在封建時期的日本文化中，到處滲透著我國的民族精神和文化傳統(tǒng)，也包括法律制度。日本封建時期的絕大多數(shù)法律制度都來源于我國，在古老的東方文明漸漸失去生機之時，西方文化日益鼎盛，日本幕府統(tǒng)治邁向崩潰的邊緣。日本學習的目光投向了西方資本主義國家，明治維新的出現(xiàn)，徹底扭轉(zhuǎn)了日本發(fā)展的前途和命運。在日本法律體系的整個形成發(fā)展過程中，按時間和階段可劃分為以下幾個時期：封建時期、資產(chǎn)階級時期、二戰(zhàn)后及當代四個階段。經(jīng)歷過大陸法系和英美法系的雙重洗禮，經(jīng)受實踐的檢驗，日本萃取大陸法系與歐美法系的精華，形成獨具特色的法律制度。為世界法律制度史創(chuàng)造出一個移植與法制創(chuàng)新借鑒的新典范。

在明治維新之前，日本的法治思想傳承了中國古代封建法治的衣缽。明治維新之后，開始向西方學習，借鑒了諸多西方法律，可以分為三個階段。首先，向法國學習的階段。日本以法國的法律為基礎，在法學家保阿索那特的幫助下，快速建立起近代法律制度。先后制定了《刑法》、《治罪法》、《民法》等法典。這些法典并未結(jié)合日本的特殊情況，而采取直接移植，與日本的政治經(jīng)濟文化傳統(tǒng)格格不入。因此，日本又開始尋找新的社會良藥，進入了向德國學習的階段。日本經(jīng)過仔細考察，認為德國的政憲制度較接近本國國情。德日兩國都是后起的資本主義國家，封建殘余仍舊沒有徹底掃清，資產(chǎn)階級革命具有不徹底性。日本的天皇崇拜傳統(tǒng)由來已久，而德國的《普魯立憲法》和《德意志帝國憲法》認為王權(quán)至上，與日本的天皇制相吻合。所以日本在德國法律的基礎上，制定出適合自己的民法、商法、刑法、刑事訴訟法等一系列法律，建立了屬于自己的法律制度。再次，美國法律對于日本法律的影響也是不可忽視的。戰(zhàn)后，美國軍隊在日本進行了七年的占領(lǐng)，迫使日本進行一系列的法律改革，廢除舊的軍事法西斯制度，對民法、商法、刑法、刑事訴訟法等進行修改，這次修訂并非全盤照搬美國模式，而是結(jié)合了英美法系的特色，又保留了日本固有的法律傳統(tǒng)和特色。初步建立起英美式的法律制度，注重判例法，強調(diào)審判一體。變君主立憲制為議會內(nèi)閣制。盡管天皇的位置依舊保留，但是只是虛有其名，并無實權(quán)。為保障公民的基本人權(quán)，通過立法賦予公民更多的合法權(quán)益。這就奠定了日本現(xiàn)代法律的基石。

二、從日本法律進程看對中國法制建設的啟示

健全的法律制度是人民幸福生活的保障。健全和完善法律制度的前提必須保證，法律文化交流有一條暢通的渠道。讓整個社會層面有不斷汲取他人優(yōu)點，補己之短的開闊心胸。能打開開放的大門，順應時代發(fā)展的潮流，積極主動去推動法律化進程。法制近代化與社會法律觀念的近代化息息相關(guān)。法制近代化包括法律制度、法律設施、法律觀念的傳統(tǒng)向近代轉(zhuǎn)型。法律觀念的轉(zhuǎn)型是其核心。對于法律制度中存在的種種弊端和缺陷，要不斷進行更新和修正，必須不斷學習優(yōu)秀先進的法律觀念，補充營養(yǎng)和發(fā)展前進所需能量。

（一）中國法治進程歷史回顧

同樣處于被列強壓迫，內(nèi)憂外患的生死邊緣，兩國所采取的對策截然相反。日本進行明治維新，廢除治外法權(quán)，不斷學習西方文明，強大自身。但清末變法卻慘遭失敗。同樣都是在相似的國情之下，采取相同的變革手段，向西方學習，緣何日本走上了一條改革圖新的道路，中國卻慘遭移植失?。恐饕乔逭幱趦?nèi)外夾擊的形勢之下，戰(zhàn)爭頻發(fā)，又生搬硬套將并不適合當時國情的西方法律直接進行移植，再加之執(zhí)行力度差，以失敗而告終。

（二）堅持汲取精華，棄其糟粕

在法律移植的過程中要堅持，結(jié)合自身實際。避免生搬硬套，在選取他國優(yōu)秀經(jīng)驗的同時，首先要進行實際考察，仔細探究，汲取可利用的精華元素，充分利用。世界上沒有兩兩片完全相同的葉子，更不會說有同樣適用于不同國家的法律。各國的人文環(huán)境，政治風俗，地理環(huán)境，經(jīng)濟基礎各具特色，其法律制度必然要結(jié)合自身情況。如果不加以合理選擇，單純照抄別人已有的經(jīng)驗，必然會招致失敗。我們要拿來，但更要革新，不斷地創(chuàng)新，進行優(yōu)秀文化和法律制度的結(jié)合，將別國優(yōu)秀經(jīng)驗作為奠基石，創(chuàng)造出真正屬于自己的文化法律制度。符合實際情況的法律才能扎根生長繁榮，才能起到應有的效果。無論是大陸法系還是英美法系，都有值得借鑒的地方，為了加快我國法制化建設的步伐，應當進行優(yōu)勢互補。借鑒他國優(yōu)秀經(jīng)驗能否切實可行的關(guān)鍵因素就是如何借鑒參考，只有在尊重原有文化的基礎之上，把西方文明融入傳統(tǒng)文化的價值觀和行為習慣中，才能取得好的效果。

（三）法律移植本土化，道德與法律相結(jié)合

無論是中國還是日本，法律制度都具有獨特的個性和思考，發(fā)展軌跡極為相似。日本能夠取得成功與法律本土化的關(guān)系密不可分。我國古代文明延續(xù)了五千年，在悠久的歷史文化傳統(tǒng)中，包含著大量的優(yōu)秀的民族特色。在近現(xiàn)代工業(yè)文明的時代里，清政府沒有進行及時的轉(zhuǎn)型，行走的步伐略微落后了一些，但并不代表要全盤舍棄保存已有的優(yōu)秀文化。清政府為了擺脫自身統(tǒng)治危機，強行照搬西方模式，制定一系列的法律法規(guī)，不考慮實際情況，把西方法律制度當做救命稻草，只求迅速化解矛盾，這將必然要走向失敗。盡管經(jīng)濟基礎決定上層建筑，但是文化因素同樣制約著法制化的進程。在五千年文明的不斷歷練中，形成了一套傳統(tǒng)的儒家思想觀念，古代傳統(tǒng)以道德為依托，道德觀念深植于人民內(nèi)心。而西方的文化較為開放，引進西方文化后，解開了中國人壓抑已久的天性，原來形成的道德文明遭受巨大沖擊，道德評判標準徹底崩潰，道德滑坡現(xiàn)象日益嚴重，違法亂紀時常出現(xiàn)。現(xiàn)代公民失去原來的道德約束，由于不懂法律，不守法的現(xiàn)象屢禁不止。失去道德的法律就成了一紙空文。道德與法律都墜入深淵，互相加劇不斷地進行惡性循環(huán)。因此，在法律移植的過程中一定不能忽視本土因素。

三、結(jié)語

我國現(xiàn)代法律基本參照西方的大陸法系，無論是法學思想，法學理論還是法學方法都建立在西方法律基礎之上，這樣的現(xiàn)實就限制了我國法學發(fā)展的方向和模式。縱觀日本法制進程，可以清晰看到，日本法制體系由簡單到復雜，不斷變遷，采取混合的方法，不論是在發(fā)展的那一階段，都能充分吸別國優(yōu)秀民族經(jīng)驗，不斷進行汲取與創(chuàng)新，融合多種文化，制定出具有民族特色適用于自身的法律。這就給我國法律制定以深刻啟示，英美法系大陸法系各有所長，要立足基本國情，放眼世界，以海納百川的心胸和氣度，去不斷探尋適合我國的法律的制度。不斷促進我國法制化進程，讓法律制度更健全，更好的服務百姓。

[1]邱實,倪松,牛國康.日本法制近代化改革緣何成功[J].今日湖北,2012(4).

[2]劉海波,肖尤丹,靳宗振.日本科技法制與我國借鑒[J].中國軟科學,2013(8).