P2P網(wǎng)貸信用征信：金融分析與法律建構(gòu)

李真

？眼摘 要？演健全的征信系統(tǒng)是金融體系運(yùn)行的基石。交易成本理論證明征信能有效降低信息不對稱，減少信用與違約風(fēng)險，提高信貸效率。P2P行業(yè)在我國急速發(fā)展的背后，凸顯出征信體系缺失的問題。征信業(yè)法律規(guī)范缺失，效力層次較低；行業(yè)監(jiān)管框架不明確；征信標(biāo)準(zhǔn)化工作滯后，征信數(shù)據(jù)共享機(jī)制不健全是P2P征信領(lǐng)域最核心的現(xiàn)實(shí)性問題。明確法律地位，完善立法框架，強(qiáng)化征信業(yè)監(jiān)管，推動信息共享機(jī)制的完善并保護(hù)信息主體的合法權(quán)益是建構(gòu)、完善以P2P為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)征信框架的應(yīng)有之義。

？眼關(guān)鍵詞？演P2P網(wǎng)絡(luò)借貸；金融分析；現(xiàn)實(shí)困境；法律建構(gòu)

[中圖分類號]F832.4；D912.29 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1673-0461（2015）07-0085-07

一、前 言

2013年被稱為P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的“發(fā)展元年”。之前還未被大眾熟知的P2P借貸模式在2013年增長迅猛，越來越多的資金、人才和風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)參與其中，成為傳統(tǒng)金融格局名符其實(shí)的“攪局者”。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的迅猛發(fā)展有著深刻的歷史性和現(xiàn)實(shí)性原因①，而借著互聯(lián)網(wǎng)科技浪潮和大數(shù)據(jù)被金融業(yè)廣泛應(yīng)用的“東風(fēng)”，P2P行業(yè)在2013年終于呈現(xiàn)“疾風(fēng)驟雨”式的發(fā)展態(tài)勢。2014年P(guān)2P網(wǎng)貸規(guī)模勢頭依然不減，易P2P網(wǎng)貸研究院發(fā)布的《P2P業(yè)2014上半年報告》顯示，2014年上半年，全國P2P網(wǎng)貸成交額964.46億元，較2013年下半年600.64億元，增加363.82億元，同比增長60.57%，較2013年全年892.53億元，增長8.06%；P2P平臺數(shù)量方面，截至2014年第二季度末我國注冊登記的網(wǎng)貸平臺共1 184家，較之2013年月復(fù)合增長率為6.24%。[1]P2P網(wǎng)貸是金融創(chuàng)新與科技發(fā)展的產(chǎn)物，其高速成長的背后是對風(fēng)險的隱憂。2013年下半年以來，P2P平臺倒閉的消息不絕于耳，一面是仍舊不斷涌入的新平臺，一面是不斷發(fā)生的倒閉危機(jī)，P2P網(wǎng)貸行業(yè)似乎正在經(jīng)歷一場前所未有的信任危機(jī)。追根溯源不難發(fā)現(xiàn)，引發(fā)P2P網(wǎng)貸平臺信任危機(jī)的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)就是風(fēng)險控制體系尚存在諸多缺失和漏洞。毋庸置疑，在P2P行業(yè)乃至于整個互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)中，風(fēng)險管控是關(guān)鍵，而征信體系是風(fēng)險管控的最核心的內(nèi)容，健全的征信系統(tǒng)能夠最大限度的消除借貸平臺與借款人之間信息不對稱的狀況，減少道德風(fēng)險與逆向選擇事件發(fā)生的概率。因之，征信體系的完善與否對P2P行業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展起到至關(guān)重要的作用。現(xiàn)代金融學(xué)的經(jīng)典理論認(rèn)為信用是金融的核心，征信環(huán)節(jié)能夠提高金融中介機(jī)構(gòu)的信用風(fēng)險管理水平，是現(xiàn)代金融體系運(yùn)行的基石。因此，建構(gòu)符合我國金融國情的信用征信體系是包括P2P網(wǎng)貸在內(nèi)的整個互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)穩(wěn)健發(fā)展繞不開的問題，必須審慎對待并加強(qiáng)理論研究與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)積累。

二、信用征信與P2P網(wǎng)絡(luò)借貸

（一）信用征信在中國

在中國，征信一詞最早源于《左傳·昭公八年》中的“君子之言，信而有徵，故怨遠(yuǎn)于其身，小人之言僭而無徵，故怨咎及之 ”。大意是君子說的話，有憑有據(jù)、可靠而令人信服，因此不會招人怨恨與責(zé)難；小人的話往往浮夸，無信用可言，因此容易招致怨恨和責(zé)難。其中，“信而有徵”即為可驗(yàn)證其言為信實(shí)，或征求、驗(yàn)證信用的意思。就詞義本身看，“征信”的“征”可理解為“征集”，“信”可理解為“信用”?！罢餍拧币辉~對應(yīng)的英文為“credit reporting”或“credit information services”。中國人民銀行的權(quán)威報告認(rèn)為：征信是指依法收集、整理、保存、加工自然人、法人及其他組織的信用信息，并對外提供信用報告、信用評估、信用信息咨詢等服務(wù)，幫助客戶判斷、控制信用風(fēng)險，進(jìn)行信用管理的活動。[2]在信用管理學(xué)的視閾下，征信多指調(diào)查和核實(shí)企業(yè)或個人的信用，授信方（賒銷和信貸中）與被授信方之間最大限度消除信息不對稱，使得授信方充分了解信用申請方的客觀真實(shí)的資信狀況和履約償還能力，從而降低授信方的信用與違約風(fēng)險。

近些年來，我國政府在征信領(lǐng)域采取了一系列的措施，頒布了相關(guān)的法律法規(guī)，在一定程度上改善了我國信用征信的外部環(huán)境：

1. 《征信業(yè)管理?xiàng)l例》和《征信機(jī)構(gòu)管理辦法》相繼出臺

2013年3月15日正式實(shí)施的《征信業(yè)管理?xiàng)l例》對征信機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件和程序、征信業(yè)務(wù)的基本規(guī)則、征信信息主體的權(quán)益，金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的法律地位及運(yùn)營規(guī)則等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定，解決了征信業(yè)發(fā)展中無法可依的問題。與《征信業(yè)管理?xiàng)l例》相配套的《征信機(jī)構(gòu)管理辦法》也于2013年正式實(shí)施?！墩餍艡C(jī)構(gòu)管理辦法》進(jìn)一步細(xì)化了《征信業(yè)管理?xiàng)l例》涉及征信機(jī)構(gòu)管理的條款，規(guī)范征信機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更和終止程序，這對于規(guī)范征信市場，保護(hù)信息主體的合法權(quán)益、充分引導(dǎo)征信業(yè)的市場化進(jìn)程以及推動社會信用文化建設(shè)具有重要價值和意義。[3]

2. 建立金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理制度

首先，建立了個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理制度。2005 年，央行發(fā)布了《個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》（中國人民銀行令（2005）第3號），并相繼出臺配套制度，保障了個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的建設(shè)和運(yùn)行，規(guī)范了商業(yè)銀行報送、查詢和使用個人信用信息的行為。其次，明確了企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理制度。在《銀行信貸登記咨詢管理辦法（試行）》管理框架上，對企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的功能與管理、借款人信用信息報送、查詢、使用以及異議處理等作出明確規(guī)定。最后，對新型授信機(jī)構(gòu)接入金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫進(jìn)行了規(guī)范。規(guī)范了小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司等接入金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的方式、條件、程序以及業(yè)務(wù)流程。

3. 信用征信的標(biāo)準(zhǔn)化工作取得一定進(jìn)展

2005年以來，央行相繼發(fā)布了征信信息系統(tǒng)開發(fā)建設(shè)的基本標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，并制定和發(fā)布了《征信數(shù)據(jù)元數(shù)據(jù)元設(shè)計與管理》等五項(xiàng)金融行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)了信息跨部門、跨行業(yè)共享和應(yīng)用。同時央行也制定和發(fā)布了《征信數(shù)據(jù)元信用評級數(shù)據(jù)元》和《征信數(shù)據(jù)交換格式信用評級違約率數(shù)據(jù)采集格式》等5項(xiàng)金融行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)了評級機(jī)構(gòu)的規(guī)范執(zhí)業(yè)。[4]endprint

信用是市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基石?？傮w上來說，我國市場經(jīng)濟(jì)體制建立的時間不長，全社會信用意識和社會信用環(huán)境還較為薄弱。從經(jīng)濟(jì)主體的角度考量，為爭取經(jīng)濟(jì)利益而失信的行為時有發(fā)生。信用意識匱乏固然是重要的原因之一，而在現(xiàn)有信用體系下，失信、違約成本過低而引發(fā)的道德風(fēng)險問題不得不說才是失信問題叢生的關(guān)鍵性因素。

（二） P2P網(wǎng)絡(luò)借貸：征信缺失下的生態(tài)與危機(jī)

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款順應(yīng)了我國金融市場化改革特別是利率市場化改革的時代背景，充分借鑒了“開放、平等、分享、共贏”的互聯(lián)網(wǎng)精神，秉持“去中心化”的理念，并由此產(chǎn)生了有別于傳統(tǒng)商業(yè)銀行的信貸模式。它的本質(zhì)性凸變在于“金融脫媒”，即依靠新興科技手段改變信貸風(fēng)險管理的常規(guī)路徑與模式，將金融中介由以往的“科層制”改造為“扁平化”，從而降低參與門檻，提高資金利用效率，是典型的“草根式金融”；與此同時，實(shí)現(xiàn)借、貸、信息中介三方共贏，并衍生出金融民主化與普惠制的社會價值生態(tài)系統(tǒng)。當(dāng)然，“金融脫媒”的實(shí)踐與實(shí)現(xiàn)有賴于不同種類的因素，其中根本性的一點(diǎn)就是互聯(lián)網(wǎng)科技水平?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)一方面帶來低成本的信息整合和生成優(yōu)勢，顯著降低借貸雙方信息的不對稱并為風(fēng)險傳播的有效控制提供堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)；另一方面它也能消除時空、地域等的限制，為借貸雙方資金的撮合、匹配提供最大限度的空間，從而使新型交易結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢得以顯現(xiàn)。

但就P2P網(wǎng)貸在我國的實(shí)際發(fā)展情況來看，其發(fā)展仍存在先天性的短板，主要表現(xiàn)為我國的征信體系（特別是個人征信體系）嚴(yán)重滯后，相較于歐美等發(fā)達(dá)國家市場化程度不高，征信覆蓋面較低、數(shù)據(jù)分散、指標(biāo)體系不完善等，同時基于數(shù)字化、自動化審貸技術(shù)也相對缺失。征信系統(tǒng)的封閉，征信數(shù)據(jù)的分散造成借、貸、審三方之間信息嚴(yán)重不對稱，這不僅導(dǎo)致P2P平臺的信用數(shù)據(jù)獲取成本過高，還間接引致借款人的被拒絕率大幅提高。即便借款人通過了信用審核，由于借款人的違約成本很低，道德風(fēng)險易發(fā)多發(fā)，導(dǎo)致P2P平臺（或者合作的保理、擔(dān)保機(jī)構(gòu)）的催收成本不斷高企，為此P2P平臺不得不較大幅度提高借款費(fèi)率以減少風(fēng)險暴露，而這種做法無疑進(jìn)一步推高了借款人借貸成本，其違約風(fēng)險被動加大，從而形成一個惡性循環(huán)，破壞了P2P網(wǎng)貸行業(yè)的金融生態(tài)環(huán)境。

從投資者的角度分析，大部分投資者并沒有經(jīng)歷過“金融啟蒙”的教育階段，因此他們的風(fēng)險意識以及風(fēng)險承受能力比較弱，不屬于風(fēng)險偏好型的投資者，只是希望在保證本金安全的情況下獲取相對較高的利息收入，因此P2P平臺為了吸引增量的投資者，提高資金撮合規(guī)模，不得不推出本息保障計劃或者與擔(dān)保機(jī)構(gòu)合作對投資者的本息進(jìn)行全額擔(dān)保，進(jìn)而導(dǎo)致P2P模式的異化和錯位——P2P平臺既是信息中介的角色，同時也承擔(dān)信用中介的角色，這就引起了來自社會輿論和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的質(zhì)疑。[5]理性分析，這些質(zhì)疑的聲音并非“空穴來風(fēng)”——自2013年下半年以來，大量P2P平臺或倒閉或遭遇信任危機(jī)而被擠兌，或者被公安經(jīng)偵機(jī)關(guān)介入調(diào)查，由此P2P平臺遭受的批評和質(zhì)疑越來越多，并不時有人拋出“P2P網(wǎng)貸崩潰論”等極端言論，引發(fā)各界關(guān)注。

三、信用征信：理論淵源與現(xiàn)實(shí)價值

（一） 征信的理論淵源：交易成本理論

交易成本理論是新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)最具本源性意義的理論范疇與分析性工具，是由諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎得主科斯（R·H·Coase）在1937年提出。②科斯認(rèn)為，交易成本是指在自由經(jīng)濟(jì)條件下，交易雙方為了獲得準(zhǔn)確的市場信息所需要支出的各種有形和無形成本的總稱。[6]根據(jù)普遍性的學(xué)理解釋，交易成本包括但不限于信息搜尋，信息傳播，與市場有關(guān)的談判、締約、履約監(jiān)督以及可能發(fā)生的處理違約行為的成本等。③威廉姆森（Williamson，1985）是交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)（Transaction Cost Economics，TCE ）④的拓荒者。他在科斯理論的基礎(chǔ)上對交易成本的決定性因素作出進(jìn)一步的深化與拓展，他認(rèn)為交易成本之所以存在根本在于“有限理性”（Bounded Rationality）和“機(jī)會主義”（Opportunism）⑤。

信息在金融市場特別是信貸市場上發(fā)揮著重要的作用。信息的獲取成本以及在交易對手方之間的對稱程度在很大程度上決定了金融交易結(jié)構(gòu)、資金信貸的風(fēng)險與實(shí)現(xiàn)的結(jié)果。而“有限理性”和“機(jī)會主義”的存在則為資金融通、金融交易的順利實(shí)現(xiàn)抬高了交易成本，增加了金融交易的風(fēng)險，也即在更大范圍內(nèi)造成了逆向選擇（Adverse Selection）和道德風(fēng)險（Moral Hazard）的存在。2001年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎得主喬治·阿克羅夫（George A. Akerlof）一直致力于對充滿不對稱信息市場進(jìn)行分析與研究。其在《檸檬市場：質(zhì)量的不確定性和市場機(jī)制》 一文中，用通俗性的語言和事例解釋了在市場經(jīng)濟(jì)中信息不對稱問題對商品質(zhì)量以及市場機(jī)制失靈的問題。[7]與此同時，另一位諾獎獲得者約瑟夫·斯蒂格利茨（Joseph Eugene Joe Stiglitz ）的研究成果也表明：由于信貸市場中存在經(jīng)常性的跨期交易，即被授信方對授信方的價值回報存在一定的遲滯，兩者之間的信息不對稱將引致逆向選擇和道德風(fēng)險。[8]被授信方對自己的信用狀況和還款能力等都有清晰、理性的了解，而授信方則較難獲取被授信方的真實(shí)資信，導(dǎo)致信貸雙方信息不對稱；而信息不對稱程度愈高，產(chǎn)生逆向選擇與道德風(fēng)險的可能性也就愈大。[9]

作為理性的經(jīng)濟(jì)人，金融交易雙方都希望盡可能降低信用風(fēng)險與違約風(fēng)險，規(guī)避對手方的機(jī)會主義行為，因此雙方在達(dá)成交易契約之前，都會通過資信評估、多輪斡旋、協(xié)商與實(shí)地考察等方式了解對手方的資信狀況，并將可能產(chǎn)生信用及違約風(fēng)險的事項(xiàng)在契約中作出對己方有利的約定。其實(shí)，交易雙方在達(dá)成契約之前的各種形式的評估與調(diào)查等措施（類似于“盡職調(diào)查”）就是在對交易對手方進(jìn)行“征信”。因此，對于理性經(jīng)濟(jì)人，金融市場主體都離不開征信環(huán)節(jié)。但是如果市場主體在每一次交易前都需要進(jìn)行詳盡的信用評估與“盡職調(diào)查”，那么就必定需要投入大量的人力物力財力，抬高了交易成本，而這種結(jié)果又不符合理性經(jīng)濟(jì)人的當(dāng)然選擇，于是便產(chǎn)生了一個尷尬的結(jié)果：理性經(jīng)濟(jì)人作出了非理性的決策。如何破解這一悖論？其實(shí)，這種情形的發(fā)生也正是專業(yè)化、精細(xì)化的征信行業(yè)（機(jī)構(gòu)）出現(xiàn)和發(fā)展的動因。征信機(jī)構(gòu)最核心的工作就是合法合規(guī)收集自然人和法人（主要是自然人）的信用記錄，對其資信進(jìn)行審核并依據(jù)其過往記錄對其信用（信譽(yù)）等級作出初步評估與測定?？梢韵胍姡餍艡C(jī)構(gòu)的出現(xiàn)能夠一定程度上降低交易雙方信息不對稱情況的發(fā)生，減少機(jī)會主義行為，并盡可能規(guī)避逆向選擇和道德風(fēng)險，進(jìn)而幫助交易雙方都回歸理性，作出最有利于自己的理性判斷與決策。因此，征信業(yè)的出現(xiàn)實(shí)為必然。endprint

（二） 征信的現(xiàn)實(shí)性價值：信用支撐與信息共享

1. 減少信息不對稱，增進(jìn)信用交易

現(xiàn)代社會中，隨著信用交易范圍的大幅拓展，信息不對稱情形越來越多的在交易雙方之間存在，征信系統(tǒng)作為信息的中介與橋梁，通過信用信息的傳輸，使得授信人在從事賒銷、信貸等活動中能夠較為充分地獲知備受信任的資信狀況，作出理性的金融決策。因此，征信的開展能夠顯著改善金融行業(yè)信用交易的“信息不對稱”狀態(tài)，促進(jìn)信用交易的規(guī)模和范圍。[10]

2. 有效降低逆向選擇與道德風(fēng)險

在金融市場，特別是在信貸市場上，逆向選擇和道德風(fēng)險時有發(fā)生，嚴(yán)重影響了金融交易秩序。征信機(jī)制通過專業(yè)化的信用評估體系和量化指標(biāo)對授信申請人的信用記錄進(jìn)行分析和評估，有助于金融中介機(jī)構(gòu)甄別授信申請人的信用等級，從而減少信貸審核環(huán)節(jié)的逆向選擇和貸后管理中的道德風(fēng)險。

3. 避免重復(fù)借貸

在P2P網(wǎng)貸領(lǐng)域，由于平臺間呈封閉狀態(tài)，對于同時向多個平臺申請貸款者不能及時獲知借款信息。對于信用等級相對較低的申請者如果借款額度（多為信用貸款）大大超過其實(shí)際償還能力，就會加大違約的風(fēng)險，造成平臺運(yùn)營風(fēng)險、信用風(fēng)險的累積。征信體系的建設(shè)和完善可以為P2P網(wǎng)貸平臺提供平等、開放、及時的征信數(shù)據(jù)，幫助P2P平臺甄別重復(fù)借貸特別是篩選過濾掉重復(fù)借貸金額遠(yuǎn)超其償還能力的借款者，及時規(guī)避風(fēng)險，避免借款人過度信貸。

4.“黑名單”制度、對違約行為進(jìn)行披露，強(qiáng)化制度規(guī)制和約束

征信制度對于不同信用等級的授信申請人產(chǎn)生不同的作用：對于信用等級較高的申請人，在一定程度上有利于其順利申請到貸款；對于信用等級較低甚至有違法、違約記錄的申請者，則起到“天然屏障”的功用，即將其過往違法違約行為進(jìn)行披露，將其列入“黑名單”，對其產(chǎn)生紀(jì)律和制度約束的作用。同時，此種違約披露和“黑名單”制度也會間接引導(dǎo)信用較差的借款人珍惜自己的信用，善用自己的信用，督促、激勵其今后按時償還貸款，提高信用等級，從而從總體上提高社會信用度，培養(yǎng)良好的社會信用環(huán)境、推進(jìn)良善的征信機(jī)制建設(shè)。[11]

四、P2P網(wǎng)貸信用征信面臨的現(xiàn)實(shí)性困境

（一）征信業(yè)法律規(guī)范缺失，效力層次較低

2013 年正式實(shí)施的《征信業(yè)管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）對征信機(jī)構(gòu)、征信信息主體的權(quán)利和義務(wù)，金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的法律地位、征信業(yè)的監(jiān)管體制等內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定，解決了征信業(yè)發(fā)展中無法可依的問題。與《征信業(yè)管理?xiàng)l例》相配套的《征信機(jī)構(gòu)管理辦法》（以下簡稱《辦法》）也于2013年正式實(shí)施?！掇k法》進(jìn)一步細(xì)化了《條例》涉及征信機(jī)構(gòu)管理的條款。應(yīng)當(dāng)說，《條例》與《辦法》的頒布為我國征信業(yè)發(fā)展初步建立了法律制度框架，確立了征信經(jīng)營活動統(tǒng)一遵循的制度規(guī)范。

但總體而言，上述法律文件屬于部門規(guī)章，相較于法律、行政法規(guī)而言，效力層級較低，社會影響力及對相關(guān)機(jī)構(gòu)的規(guī)范性及威懾力有限。而從征信法律體系的維度審視，對體系龐大的征信體系和征信產(chǎn)業(yè)來說需要健全而完備的法律體系的構(gòu)建，只有《條例》和《辦法》等法律文件顯然不能起到足夠的、行之有效的法律規(guī)范和監(jiān)管作用，必然存在顯性缺失。特別是互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的征信業(yè)務(wù)和相關(guān)活動更是缺乏有效規(guī)制。例如，互聯(lián)網(wǎng)業(yè)金融業(yè)的重要特征與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)充分融合，在征信數(shù)據(jù)的采集、挖掘和整合方面將日益向數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化、開放化的方向躍進(jìn)，行業(yè)發(fā)展瞬息萬變，需要更具靈活性與針對性的配套法律規(guī)范進(jìn)行管理和規(guī)制。

征信業(yè)法律框架的建構(gòu)除了涉及立法問題外，毋庸置疑也必然涉及現(xiàn)行法律規(guī)范（《商業(yè)銀行法》、《擔(dān)保法》、《刑法》）的修訂與完善。這就需要從更加宏觀的角度來看待法律框架的問題，即需要系統(tǒng)地考慮現(xiàn)行法律規(guī)范哪些內(nèi)容已經(jīng)不適用新環(huán)境下征信業(yè)發(fā)展的需要，哪些法律規(guī)則與新的征信制度、規(guī)范存在明顯的沖突等問題。

（二）P2P網(wǎng)貸的法律地位與行業(yè)監(jiān)管框架尚未明確

《征信業(yè)管理?xiàng)l例》第28條規(guī)定：“金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫接收從事信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)按照規(guī)定提供的信貸信息?！钡?9條規(guī)定：“從事信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供信貸信息?！彼坪鮌2P網(wǎng)貸平臺接入央行征信系統(tǒng)有法可依，但關(guān)鍵問題是作為P2P監(jiān)管機(jī)構(gòu)的銀監(jiān)會，已明確將P2P平臺界定為信息中介而非信用中介，更談不上所謂的“放貸機(jī)構(gòu)”。銀監(jiān)會的這種定位讓P2P平臺接入央行征信系統(tǒng)變得困難重重。此外，涉及信息分享與個人隱私權(quán)保護(hù)平衡的問題也值得關(guān)注。信息分享與隱私保護(hù)是征信體系良性運(yùn)行的基礎(chǔ)性問題，必須加以平衡和規(guī)范。但是目前對于P2P 平臺在運(yùn)營中收集、掌握的大量個人信用信息如何進(jìn)行必要的規(guī)范，對于侵犯個人信息權(quán)益的問題如何承擔(dān)法律責(zé)任等問題，修訂后的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》并沒有進(jìn)行規(guī)定和約束，我國目前也沒有頒布單獨(dú)的《個人信息保護(hù)法》，因此在征信過程中對個人信息保護(hù)的問題也迫切需要解決。

（三）征信標(biāo)準(zhǔn)化工作進(jìn)展緩慢，相對滯后

2005年以來，央行相繼制定和發(fā)布了《征信數(shù)據(jù)元信用評級數(shù)據(jù)元》和《征信數(shù)據(jù)交換格式信用評級違約率數(shù)據(jù)采集格式》等5項(xiàng)金融行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)了征信業(yè)評級機(jī)構(gòu)的規(guī)范執(zhí)業(yè)。但現(xiàn)實(shí)中仍存在較多問題。第一，缺乏統(tǒng)一的信息統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，信息的跨區(qū)域、跨系統(tǒng)調(diào)配與交流較為混亂；第二，征信業(yè)標(biāo)準(zhǔn)體系還不盡完善，特別是在具體操作層面上，還缺乏量化、標(biāo)準(zhǔn)化的要求與規(guī)范。例如，征信工作缺乏接口交換標(biāo)準(zhǔn)、征信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等核心標(biāo)準(zhǔn)，這直接增加了征信機(jī)構(gòu)信息采集、整合和利用的時間成本，降低了運(yùn)作效率，同時也為傳統(tǒng)金融與互聯(lián)網(wǎng)金融、線上與線下之間信息的共享、傳播制造了無形的壁壘。[12]

（四） 征信數(shù)據(jù)共享機(jī)制不健全

我國現(xiàn)有的信用體系呈現(xiàn)高度分割與封閉的特點(diǎn)。首先，從行政部門的角度來看，無論是中央，還是在地方，信用信息分散于銀行、稅務(wù)、法院、財政等職能部門，信息條塊分割和部門壟斷問題突出。反映到信用征信上，則難以達(dá)到數(shù)據(jù)共享，互通有無的狀態(tài)，對構(gòu)建完整、覆蓋面廣的征信體系造成了障礙。[13]其次，從互聯(lián)網(wǎng)金融與以銀行為代表的傳統(tǒng)金融的征信來看，存在嚴(yán)重的不均衡。例如，截至2012年底，央行征信中心企業(yè)信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫已累計接入機(jī)構(gòu)622家，個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫累計接入機(jī)構(gòu)629家，分別為8.2億自然人、1 859.6戶企業(yè)和其他組織建立了信用檔案。[14]而且已經(jīng)實(shí)現(xiàn)與國有控股銀行、股份制銀行、城市信用社、農(nóng)村信用社等金融機(jī)構(gòu)的對接，但是以P2P為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融卻很難享受到金融機(jī)構(gòu)的“待遇”。目前，P2P平臺既不能直接查詢，也不能報送借款人的數(shù)據(jù)，這直接增加了平臺獲取個人信用報告的時間成本，同時也降低了平臺對于借款人違約的制約和威懾，導(dǎo)致借款人的違約成本很低，因此，也就很容易出現(xiàn)在不同平臺間重復(fù)借貸，只貸不還但仍可借到錢的問題，增大投資人和P2P平臺運(yùn)營的風(fēng)險系數(shù)，不能充分發(fā)揮征信數(shù)據(jù)的經(jīng)濟(jì)價值。endprint

五、P2P網(wǎng)貸信用征信：法律建構(gòu)及其路徑抉擇

（一）明確P2P網(wǎng)貸平臺的法律屬性和監(jiān)管機(jī)構(gòu)

1. 明確P2P網(wǎng)貸平臺的法律屬性

明確法律性質(zhì)，是P2P行業(yè)穩(wěn)健、持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)性條件。一直以來P2P行業(yè)在尋求自身明確的法律地位，也在積極與央行、銀監(jiān)會等部門溝通，但沒有明確的界定和規(guī)范。圍繞其法律屬性，業(yè)界存在不同的聲音，主要有兩種觀點(diǎn)，一種認(rèn)為是準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)，另一種認(rèn)為屬于信貸服務(wù)中介。筆者認(rèn)為，P2P平臺并不直接介入融資活動，只是資金撮合的網(wǎng)絡(luò)平臺與中介，因此更傾向?qū)⑵浣缍橄蚪栀J雙方提供信貸服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)。但至今，相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)并沒有認(rèn)定其法律屬性，也沒有出臺相應(yīng)的法律文件對P2P網(wǎng)貸的法律地位予以確認(rèn)，同時對于行業(yè)準(zhǔn)入門檻、強(qiáng)制性的信息披露、費(fèi)用收取標(biāo)準(zhǔn)、公民信息保護(hù)、資金托管以及對投資者的風(fēng)險評估等問題進(jìn)行明確規(guī)定。這在相當(dāng)程度上影響了公眾對P2P合法性質(zhì)的認(rèn)知，不利于該行業(yè)的發(fā)展。因此，相關(guān)主管機(jī)構(gòu)需要盡快出臺《非存款類放貸機(jī)構(gòu)監(jiān)管條例》等法律規(guī)范，對上述內(nèi)容進(jìn)行明確有效的規(guī)定。

2. 確定監(jiān)管機(jī)構(gòu)和監(jiān)管機(jī)制

首先需要明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)。結(jié)合部門屬性及監(jiān)管業(yè)務(wù)范圍，筆者認(rèn)為，央行和銀監(jiān)會應(yīng)當(dāng)成為P2P行業(yè)的主管機(jī)構(gòu)。在日常監(jiān)管的分工中，央行宜負(fù)責(zé)第三方支付等涉及支付環(huán)節(jié)的業(yè)務(wù)；銀監(jiān)會宜對P2P機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入條件、經(jīng)營范圍、經(jīng)營模式、風(fēng)險防范、投資者保護(hù)以及退出（淘汰）機(jī)制等進(jìn)行明確規(guī)定，并對P2P從業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行常態(tài)化監(jiān)管。

（二） 建構(gòu)行之有效的法律規(guī)范框架

首先，針對現(xiàn)有法律規(guī)范立法層級較低，“線條粗糙”、覆蓋范圍較窄的問題，建議加快推動《社會信用促進(jìn)法》、《信息披露條例》等與信用征信活動相關(guān)的法律法規(guī)的出臺。從制度設(shè)計上為征信提供一整套行之有效的行為規(guī)則，從信用數(shù)據(jù)的采集、使用范圍、信息披露以及征信主體、信息主體相關(guān)各方的具體權(quán)利和義務(wù)等維度進(jìn)行明確規(guī)定。其次，以保護(hù)金融信用為價值目標(biāo)，明確界定公民在個人信用數(shù)據(jù)分享與公開環(huán)境下的隱私權(quán)保護(hù)問題，制定關(guān)于隱私權(quán)保護(hù)的專門性法律法規(guī)（例如《個人信息保護(hù)法》），或者在其他民法規(guī)范中增加與信用征信相關(guān)的隱私權(quán)保護(hù)內(nèi)容。再次，修訂完善相關(guān)法律規(guī)范。建議修訂《中國人民銀行法》，明確賦予中國人民銀行行使征信監(jiān)管理職權(quán)；對《商業(yè)銀行法》、《擔(dān)保法》、《民法通則》、《貸款通則》、《儲蓄管理?xiàng)l例》等法律規(guī)范中與信用征信數(shù)據(jù)公開、共享相抵牾的條款進(jìn)行修訂或者做補(bǔ)充性解釋。[15]最后，需要充分考慮以大數(shù)據(jù)征信為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展背景下信用征信的新特點(diǎn)?，F(xiàn)有征信法律法規(guī)都是基于傳統(tǒng)數(shù)據(jù)模式而制定，現(xiàn)實(shí)中，很難滿足互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)條件下信用征信的發(fā)展需求。因此，建議對現(xiàn)有征信法律規(guī)范進(jìn)行補(bǔ)充完善，將新金融業(yè)態(tài)下的征信業(yè)務(wù)發(fā)展模式納入到法律規(guī)制體系中，賦予其合法地位，明確大數(shù)據(jù)技術(shù)條件下信息數(shù)據(jù)的采集、整合以及使用的流程、規(guī)范，最終促進(jìn)民間征信與央行征信協(xié)調(diào)、多元化發(fā)展。

（三）研究制定《征信業(yè)管理?xiàng)l例》的配套規(guī)章制度

《征信業(yè)管理?xiàng)l例》確立了征信經(jīng)營活動統(tǒng)一遵循的制度規(guī)范和監(jiān)管依據(jù)，解決了征信業(yè)發(fā)展中的法律保障問題。但同時依據(jù)《征信業(yè)管理?xiàng)l例》規(guī)定的業(yè)務(wù)規(guī)則，也需要盡快出臺征信業(yè)務(wù)活動的管理辦法，規(guī)范信息提供者、信息使用者、征信機(jī)構(gòu)的個人征信業(yè)務(wù)和企業(yè)征信業(yè)務(wù)，充分保護(hù)信息主體的合法權(quán)益。此外，要適時制定金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的管理制度，明確金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的運(yùn)行規(guī)則，規(guī)范從事信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫報送和查詢信息的行為，保障金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的建設(shè)與運(yùn)行。最后，監(jiān)管機(jī)構(gòu)要盡快研究征信業(yè)務(wù)投訴管理的相關(guān)規(guī)范，落實(shí)《征信業(yè)管理?xiàng)l例》保障信息主體投訴權(quán)益的要求，明確信息主體投訴的范圍、投訴處理流程、投訴處理時限等內(nèi)容。

（四）打造P2P征信新模式，逐步建立征信信息共享機(jī)制

1. 打造P2P征信新模式

目前的P2P平臺征信，無論從信息報送主體、業(yè)務(wù)類型、數(shù)據(jù)來源、信息主體以及技術(shù)水平等都與央行的征信系統(tǒng)有所差異，直接與央行征信系統(tǒng)對接暫不成熟。有鑒于此，可考慮先行開發(fā)獨(dú)立的網(wǎng)絡(luò)信貸信用信息系統(tǒng)負(fù)責(zé)采集和存儲相關(guān)數(shù)據(jù)，同時為接入央行征信系統(tǒng)預(yù)留接口，當(dāng)系統(tǒng)數(shù)據(jù)質(zhì)量較高，數(shù)據(jù)提供者報送能力、技術(shù)保障等方面較為成熟完備時，再考慮將互聯(lián)網(wǎng)金融信貸數(shù)據(jù)、信息納入央行征信系統(tǒng)，從而實(shí)現(xiàn)更大范圍內(nèi)的信息整合、共享。

2. 逐步建立征信信息共享機(jī)制

建議由央行牽頭協(xié)調(diào)各部門、各行業(yè)、各地區(qū)的信用征信體系，逐步扭轉(zhuǎn)各信用系統(tǒng)之間相互割據(jù)、封閉，甚至壟斷的局面。首先，政務(wù)信息是征信數(shù)據(jù)的重要來源。各地區(qū)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《政府信息公開條例》的規(guī)定，確定信用數(shù)據(jù)、信息公開的范圍、內(nèi)容、格式以及其他方面的內(nèi)容。在保護(hù)信息安全和相關(guān)主體合法權(quán)益的條件下為征信機(jī)構(gòu)合理采集信用信息提供必要的條件。其次，考慮將更多小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司等從事民間借貸機(jī)構(gòu)納入到征信系統(tǒng)中，對于豐富征信數(shù)據(jù)、規(guī)避信用風(fēng)險、促進(jìn)民間征信業(yè)的發(fā)展都具有重要的作用。最后，對于以P2P為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融征信，應(yīng)當(dāng)鼓勵更多的專業(yè)性商業(yè)征信機(jī)構(gòu)介入征信市場，補(bǔ)充央行征信系統(tǒng)暫時不能對接而導(dǎo)致的征信缺失的問題。充分發(fā)揮行業(yè)自律組織的引導(dǎo)和組織作用，促進(jìn)P2P行業(yè)內(nèi)平臺間的征信數(shù)據(jù)交流與共享，將行業(yè)內(nèi)的信用風(fēng)險在征信環(huán)節(jié)予以化解。

（五） 強(qiáng)化征信業(yè)監(jiān)管，保護(hù)信息主體合法權(quán)益

第一，央行作為征信業(yè)監(jiān)管機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)依法履行監(jiān)管職責(zé)，完善征信監(jiān)管體系，全面落實(shí)《征信業(yè)管理?xiàng)l例》和《征信機(jī)構(gòu)管理辦法》的各項(xiàng)規(guī)定，區(qū)別管理企業(yè)和個人征信機(jī)構(gòu)，重點(diǎn)加強(qiáng)對個人征信機(jī)構(gòu)的管理，充分體現(xiàn)對信息主體權(quán)益和個人隱私的保護(hù)，采取措施清理以征信為名采集信用信息的不法行為。第二，對從事個人征信業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)實(shí)行許可制（發(fā)放牌照），對從事企業(yè)征信業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)實(shí)行備案制。健全市場準(zhǔn)入、退出的管理機(jī)制；開展現(xiàn)場與非現(xiàn)場檢查。重點(diǎn)要放在防范個人征信信息泄露風(fēng)險，確保信息采集、提供的合法性，確保信息系統(tǒng)安全；完善管理配套措施。建立健全機(jī)構(gòu)內(nèi)控報備制度和業(yè)務(wù)情況報告制度。第三，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對信息主體合法權(quán)益的保護(hù)，拓寬個人信息保障渠道，健全權(quán)益救濟(jì)機(jī)制，完善異議處理和侵權(quán)責(zé)任追究制度。與此同時，還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對金融機(jī)構(gòu)、征信機(jī)構(gòu)的宣傳教育和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高其對征信信息主體權(quán)益保護(hù)工作的認(rèn)識，增強(qiáng)其業(yè)務(wù)能力和守法規(guī)范經(jīng)營的意識；開展面向征信信息主體的權(quán)益保護(hù)教育，引導(dǎo)其通過合法手段維護(hù)自身權(quán)益。[2]endprint

六、結(jié) 語

現(xiàn)代社會已經(jīng)逐步從“熟人社會”走入“陌生人社會”，信用作為經(jīng)濟(jì)、金融領(lǐng)域的稀缺性資源，其價值也愈發(fā)顯現(xiàn)，為社會、政府與個人所珍視。規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序，建設(shè)信用體系，是一項(xiàng)艱巨而復(fù)雜的系統(tǒng)工程，而征信制度建設(shè)則是社會信用體系建設(shè)中的基礎(chǔ)性工作。尤其是在互聯(lián)網(wǎng)金融日新月異發(fā)展變化的背景下，征信作為抑制“有限理性”，規(guī)避“機(jī)會主義”，實(shí)現(xiàn)不同主體間的信息對稱、減少逆向選擇與道德風(fēng)險的重要手段，無疑更加具有價值。P2P行業(yè)作為互聯(lián)網(wǎng)金融的典型代表，現(xiàn)實(shí)存在的諸多風(fēng)險、困境大都可以以信用征信作為切入點(diǎn)，通過完善制度、健全機(jī)制等方式彌合金融風(fēng)險，從而實(shí)現(xiàn)穩(wěn)健發(fā)展。建設(shè)與時俱進(jìn)、完備而高效的社會征信體系，離不開政府對信用交易和征信領(lǐng)域的監(jiān)督與管理，而法律則是規(guī)范、優(yōu)化金融信用征信活動最基礎(chǔ)的工具。只有法律規(guī)范才能保證信息、數(shù)據(jù)采集、整合、分析的權(quán)威性和有效性，保證信息披露與使用的合法性。在P2P網(wǎng)貸領(lǐng)域內(nèi)，“信息產(chǎn)權(quán)”的明晰化有助于減少信息傳播與使用環(huán)節(jié)的法律糾紛，維護(hù)個人隱私、保護(hù)商業(yè)秘密，并在一定程度上減少金融風(fēng)險的發(fā)生?？傊琍2P行業(yè)的征信環(huán)境有待進(jìn)一步提升，而明晰法律地位、完善法律框架和配套法律制度，加快征信信息共享機(jī)制的建構(gòu)和征信標(biāo)準(zhǔn)的進(jìn)一步完善，是互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)健康發(fā)展的可行性策略，應(yīng)加強(qiáng)頂層設(shè)計、審慎研究，在實(shí)踐探索中逐步完善、解決。

[注 釋]

① 我國金融領(lǐng)域現(xiàn)實(shí)存在的金融抑制（Financial Repression）、金融行業(yè)同質(zhì)化競爭以及對互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)金融活動監(jiān)管的準(zhǔn)真空狀態(tài)，都為金融創(chuàng)新提供了“肥沃”的土壤。加之，長期以來的利率管制，導(dǎo)致儲蓄收益率較低，居民存款意愿顯著下降，但適合草根投資的渠道相對較少，公眾的投資意愿一直被抑制。

② 交易成本理論的根本論點(diǎn)在于對企業(yè)的本質(zhì)加以解釋?？扑拐J(rèn)為，由于經(jīng)濟(jì)體系中企業(yè)的專業(yè)分工與市場價格機(jī)能的運(yùn)作進(jìn)而產(chǎn)生了專業(yè)分工的社會現(xiàn)象。但是又由于使用市場的價格發(fā)現(xiàn)機(jī)制的成本相對較高，從而形成企業(yè)機(jī)制。根據(jù)科斯的觀點(diǎn)，企業(yè)是人類追求經(jīng)濟(jì)效率所形成的組織體。

③ 關(guān)于交易成本的結(jié)構(gòu)及內(nèi)容，隨著新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的不斷完善和發(fā)展，也出現(xiàn)了差異性的分類與解釋。例如，威廉姆森（Williamson，1985）在科斯關(guān)于交易成本認(rèn)識的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步講交易成本分為事前成本與事后成本：事前成本包括談判、簽約和保障契約等成本；事后成本則包括適應(yīng)性成本（簽約雙方對契約不能適應(yīng)所導(dǎo)致的成本）、建構(gòu)和營運(yùn)的成本、約束成本等。

④ 威廉姆森在交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)的發(fā)展過程中作出了杰出的貢獻(xiàn)，他是交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)的權(quán)威性代表人物。交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)是融法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和組織學(xué)為一體的、新穎的邊緣學(xué)科。該學(xué)科的核心觀點(diǎn)是：市場運(yùn)行及資源配置有效與否，關(guān)鍵取決于兩個因素：一是交易的自由度大小，二是交易成本的高低。

⑤ 有限理性（Bounded Rationality）指交易的參與方期望自己及交易方都是理性的經(jīng)濟(jì)人，但在追求效益最大化的過程中由于智力、時間以及情緒等因素的干擾所產(chǎn)生的限制性約束，在交易判斷中出現(xiàn)偏差，阻礙了完全理性的行為；投機(jī)主義（Opportunism）則是指參與交易的相關(guān)各方為了尋求自我利益或者效益最大化而采取的不正當(dāng)甚至欺詐性的手段，例如背信棄義、合同欺詐、逃避責(zé)任、規(guī)避法律等。該種行為增加彼此不信任度進(jìn)而導(dǎo)致交易過程監(jiān)督成本顯著增加，同時也降低了經(jīng)濟(jì)交易效率。

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