海峽兩岸繼承法律實(shí)務(wù)：兩岸繼承法比較（二）

截至2014年底，臺灣居民常住大陸人數(shù)突破百萬人、兩岸居民通婚數(shù)量達(dá)到36萬對。頻繁交流必然產(chǎn)生許多法律上的糾紛，其中以兩岸繼承法的衝突最為凸顯。希望以「海峽兩案繼承法律實(shí)務(wù)」系列專題，提供臺商有關(guān)兩岸繼承實(shí)務(wù)的基本概念，進(jìn)而提醒臺商能夠提早進(jìn)行「遺產(chǎn)規(guī)劃」，避免遺產(chǎn)成為負(fù)資產(chǎn)遺害後代子孫。

1987年10月15日，臺灣宣佈開放臺灣居民到大陸探親；1988年7月3日，大陸國務(wù)院發(fā)佈施行《關(guān)於鼓勵臺灣同胞投資的規(guī)定》，海峽兩岸冰封期結(jié)束，民間交流及經(jīng)濟(jì)依存度逐年遞增。截至2014年底，臺灣居民常住大陸人數(shù)突破百萬人、兩岸居民通婚數(shù)量達(dá)到36萬對。頻繁交流必然產(chǎn)生許多法律上的糾紛，其中以兩岸繼承法的衝突最為凸顯。因?yàn)檫z產(chǎn)是臺商離鄉(xiāng)背井?dāng)?shù)十年打拚的結(jié)晶，而繼承法的適用決定遺產(chǎn)的繼受人；惟臺商在生前對「遺產(chǎn)規(guī)劃」的觀念淡薄，因此筆者希望以「海峽兩案繼承法律實(shí)務(wù)」系列專題，提供臺商有關(guān)兩岸繼承實(shí)務(wù)的基本概念，進(jìn)而提醒臺商能夠提早進(jìn)行「遺產(chǎn)規(guī)劃」，避免遺產(chǎn)成為負(fù)資產(chǎn)遺害後代子孫。①

七、遺囑的形式

遺囑是被繼承人生前在法律允許的範(fàn)圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或者處理其他事務(wù)，並在其死亡時(shí)發(fā)生效力的單方法律行為。

一般而言，遺囑的內(nèi)容包含了指定應(yīng)繼分和遺贈等事項(xiàng)。兩岸遺囑形式上的差別如下：

（一）共同遺囑

定義：

指兩人以上將其意願表示於一個(gè)遺囑文書上而形成互相影響、不可分離關(guān)係的一個(gè)遺囑。

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

臺灣法上並未明文禁止共同遺囑，但學(xué)者通說認(rèn)為，為確保遺囑人的獨(dú)立意願，應(yīng)禁止一切形式的共同遺囑。

（2） 大陸規(guī)定：

大陸《繼承法》對共同遺囑也未做禁止性規(guī)定，而司法部頒佈的《遺囑公證細(xì)則》第15條規(guī)定：兩個(gè)以上的遺囑人申請辦理共同遺囑公證的，公證處應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)他們分別設(shè)立遺囑。遺囑人堅(jiān)持申請辦理共同遺囑公證的，共同遺囑中應(yīng)當(dāng)明確遺囑變更、撤銷及生效的條件。按照上述規(guī)定，原則上共同遺囑不被承認(rèn)，但是經(jīng)公證的共同遺囑可以承認(rèn)其效力；除此之外，共同遺囑也不應(yīng)該被承認(rèn)。

（二）自書遺囑

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1190條）

自書遺囑者，應(yīng)自書遺囑全文，記明年、月、日，並親自簽名；如有增減、塗改，應(yīng)註明增減、塗改之處所及字?jǐn)?shù)，另行簽名。

（2） 大陸規(guī)定：

（「繼承法」第17 條）

自書遺囑由遺囑人親筆書寫、簽名，注明年、月、日。

【筆者解析】

自書遺囑最省費(fèi)用，也最能表示被繼承人的意思，是最簡單而有效的一種遺囑方式；但須符合以下幾點(diǎn)：必須親自書寫遺囑的全文、記明年月日（判斷遺囑人立遺囑時(shí)是否有立遺囑的能力、「民法」第1220條：前後遺囑有相抵觸者，其抵觸之部分，前遺囑視為撤回）並親自簽名，缺少以上任何一項(xiàng)皆屬無效的遺囑。

（三）公證遺囑

定義：

公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實(shí)、合法的活動， 經(jīng)公證證明的遺囑為公證遺囑。

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1191條）

公證遺囑，應(yīng)指定二人以上之見證人，在公證人前口述遺囑意旨，由公證人筆記、宣讀、講解，經(jīng)遺囑人認(rèn)可後，記明年、月、日，由公證人、見證人及遺囑人同行簽名；遺囑人不能簽名者，由公證人將其事由記明，使按指印代之。

前項(xiàng)所定公證人之職務(wù)，在無公證人之地，得由法院書記官行之。

（2） 大陸規(guī)定：

（「繼承法」第17 條）

公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。

（《遺囑公證細(xì)則》第5 條）

遺囑人申辦遺囑公證，應(yīng)當(dāng)親自到公證處提出申請。

遺囑人親自到公證處有困難的，可以書面或者口頭形式請求有管轄權(quán)的公證處指派公證人員，到其住所或者臨時(shí)處所辦理。

【筆者解析】

大陸繼承法上的公證遺囑不需要見證人，而臺灣法上公證遺囑則必須有兩個(gè)以上的見證人，目的在於確保遺囑人確系其人，精神狀態(tài)正常，意願真實(shí)成立，此外還能起到防止公證人濫用職權(quán)的作用；大陸法上公證遺囑的內(nèi)容由遺囑人口述或書寫都可以，而臺灣法上公證遺囑則堅(jiān)持口頭原則，要求遺囑人必須有相應(yīng)的語言能力，而且遺囑人口述遺囑內(nèi)容是公證遺囑不可缺少的步驟。

（四）密封遺囑

定義：

遺囑人撰擬完遺囑並簽名後將其「密封」，並在封縫處自己簽名，再指定二人以上之見證人到法院公證處，向公證人提出，表示該密封遺囑為自己之遺囑。

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1192條）

密封遺囑，應(yīng)於遺囑上簽名後，將其密封，於封縫處簽名，指定二人以上之見證人，向公證人提出，陳述其為自己之遺囑；如非本人自寫，並陳述繕寫人之姓名、住所，由公證人於封面記明該遺囑提出之年、月、日及遺囑人所為之陳述，與遺囑人及見證人同行簽名。

【筆者解析】

由於大陸公證遺囑的略式性，加之密封遺囑所要求的保密性可以由公證機(jī)構(gòu)的保密職責(zé)實(shí)現(xiàn)（《遺囑公證細(xì)則》第21條：遺囑公證卷應(yīng)當(dāng)列為密卷保存。遺囑人死亡後，轉(zhuǎn)為普通卷保存。公證遺 囑生效前，遺囑卷宗不得對外借閱，公證人員亦不得對外透露遺囑內(nèi)容），因而在大陸地區(qū)並無密封遺囑的相關(guān)規(guī)定。

臺灣地區(qū)密封遺囑與公證遺囑的不同之處在於，公證遺囑的內(nèi)容，是到公證處與二人以上見證人面前口述，在場之人均知道遺囑內(nèi)容；但是密封遺囑，是立遺囑人事先撰擬完後，先自行密封後，再帶到公證人及二人以上證人面前，將已經(jīng)密封的遺囑，形式上表示 有密封遺囑的存在，但是在場之人，並不知道遺囑的內(nèi)容，所以「民法」第1193條規(guī)定：密封遺囑如果不具備前條（第1192條密封遺囑）所定之方式，而具備1190條「自書遺囑」之方式者，有自書遺囑之效力。密封遺囑的優(yōu)勢是，比起公證遺囑，密封遺囑具有保密性，比起自書遺囑，密封遺囑具備較強(qiáng)的公信力。

（五）口頭（授）遺囑

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1195條）

遺囑人因生命危急或其他特殊情形，不能依其他方式為遺囑者，得依下列方式之一為口授遺囑：

① 由遺囑人指定二人以上之見證人，並口授遺囑意旨，由見證人中之一人，將該遺囑意旨，據(jù)實(shí)做成筆記，並記明年、月、日，與其他見證人同行簽名。

② 由遺囑人指定二人以上之見證人，並口述遺囑意旨、遺囑人姓名及年、月、日，由見證人全體口述遺囑之為真正及見證人姓名，全部予以錄音，將錄音帶當(dāng)場密封，並記明年、月、日，由見證人全體在封縫處同行簽名。

（2） 大陸規(guī)定：

（「繼承法」第17 條）

以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證。

遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑?？陬^遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證。危急情況解除後，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。

【筆者解析】

兩岸口頭遺囑存在以下3個(gè)重大區(qū)別：

① 口頭遺囑的效力期間不同。大陸繼承法規(guī)定危急情況解除後，口頭遺囑即失效力；而臺灣地區(qū)則規(guī)定口授遺囑，自遺囑人能依其它方式為遺囑之時(shí)起，經(jīng)過3個(gè)月而失其效力（「民法」第1196）。

② 臺灣法上規(guī)定非經(jīng)認(rèn)定口頭遺囑不得生效（「民法」第1197：口授遺囑，應(yīng)由見證人中之一人或利害關(guān)係人，於為遺囑人死亡後3個(gè)月內(nèi)，提經(jīng)親屬會議認(rèn)定其真?zhèn)危瑢队H屬會議之認(rèn)定如有異議，得申請法院判定之），目的在於初步確定遺囑究竟是否出自於遺囑人的真意，並非終局確定遺囑的效力，避免了事後勾結(jié)作弊。

③ 臺灣法上認(rèn)為錄音遺囑是口頭遺囑的一種，而大陸法上的錄音遺囑，則屬於與口頭遺囑並列的遺囑形式。

（六）代書遺囑

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1194條）

代筆遺囑，由遺囑人指定三人以上之見證人，由遺囑人口述遺囑意旨，使見證人中之一人筆記、宣讀、講解，經(jīng)遺囑人認(rèn)可後，記明年、月、日及代筆人之姓名，由見證人全體及遺囑人同行簽名，遺囑人不能簽名者，應(yīng)按指印代之。

（2） 大陸規(guī)定：

（「繼承法」第17 條）

代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，並由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。

【筆者解析】

兩岸代書遺囑的差異主要存在於見證人的規(guī)定上。臺灣法上規(guī)定代書遺囑需要三個(gè)以上見證人，見證人之一可以作為代書人；大陸法上的代書遺囑要求兩個(gè)見證人，見證人之一可以是代書人，這種規(guī)定難以避免代書人與見證人串通作弊的可能，不符合見證人至少要兩個(gè)以上的傳統(tǒng)規(guī)定。

八、不同遺囑形式之間的效力

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

臺灣地區(qū)民法典承認(rèn)不同遺囑先後的效力，而不承認(rèn)不同形式的遺囑之間的效力層次，公證遺囑、密封遺囑等具備較強(qiáng)的公信力僅僅是一項(xiàng)經(jīng)驗(yàn)法則，有助於當(dāng)不同形式的遺囑並存時(shí)，法官認(rèn)定證據(jù)的依據(jù)之一。

（2） 大陸規(guī)定：

大陸繼承法規(guī)定，遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最後所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的，以最後所立的遺囑為準(zhǔn)（《最高人民法院關(guān)於適用〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第42條）。

【筆者解析】

大陸繼承法上承認(rèn)公證遺囑的絕對優(yōu)先效力，排斥了用其他遺囑形式撤銷公證遺囑的可能，不利於保護(hù)遺囑人的意思自由。

九、 遺囑見證人

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1198條）

下列之人，不得為遺囑見證人：

●未成年人；

●受監(jiān)護(hù)或輔助宣告之人；

●繼承人及其配偶或其直系血親；

●受遺贈人及其配偶或其直系血親；

●為公證人或代行公證職務(wù)人之同居人助理人或受僱人。

（2） 大陸規(guī)定：

（「繼承法」第18條）

下列人員不能作為遺囑見證人：

● 無行為能力人、限制行為能力人；

● 繼承人、受遺贈人；

● 與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)係的人。

【筆者解析】

遺囑見證人是大多數(shù)遺囑的必要條件。繼承法上的見證人須符合數(shù)量及資格上的要求，不符合數(shù)量上要求者，遺囑不能成立。

而資格上不合乎法律要求者，則構(gòu)成見證人缺格。關(guān)於遺囑見證人缺格影響遺囑的效力，臺灣地區(qū)民法典未做規(guī)定；學(xué)者通說認(rèn)為凡除去缺格者，計(jì)算見證人之人數(shù)尚無不足，則遺囑之要件已具備，自應(yīng)有效；反之，無效。而關(guān)於受遺贈人，或其配偶或其直系血親為見證人而參與，是否僅對此等人的遺贈為無效，還是全部無效？臺灣地區(qū)學(xué)者認(rèn)為僅對此等人的遺贈無效，其他部分仍屬有效。大陸學(xué)者一般認(rèn)為，見證人缺格屬於瑕疵遺囑、可撤銷的遺囑。因?yàn)檫z囑指定的繼承人或受贈人及其親屬和其他重大利害關(guān)係人，雖不能擔(dān)任遺囑見證人，但其若作為見證人，並不影響遺囑為遺囑人真實(shí)意思表示的，也不應(yīng)當(dāng)就認(rèn)定無效，除非其他人主張撤銷該遺囑。

十、 遺囑能力

（1） 臺灣地區(qū)規(guī)定：

（「民法」第1186條）

無行為能力人，不得為遺囑。

限制行為能力人，無須經(jīng)法定代理人之允許，得為遺囑。但未滿十六歲者，不得為遺囑。

（2） 大陸規(guī)定：

（「繼承法」第22條）

無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。

【筆者解析】

無行為能力人訂立的遺囑無效為兩岸繼承立法之通例，對於限制行為能力人能否訂立遺囑，兩岸立法上存在較大差異。大陸不承認(rèn)限制行為能力人具備遺囑能力；而臺灣法上則認(rèn)為已滿十六歲的限制行為能力人無須經(jīng)法定代理人之允許得訂立遺囑。（待續(xù)）