大學(xué)生校外兼職的法律保護(hù)路徑探微

朱志梅 王東岳

【摘要】大學(xué)生校外兼職是高等學(xué)校存在的普遍現(xiàn)象，大學(xué)生在校外兼職中常會遇到一些糾紛和權(quán)益受損等問題。為使大學(xué)生校外兼職的合法權(quán)益得到保障，本文對大學(xué)生校外兼職的法律保護(hù)路徑進(jìn)行了探究。

【關(guān)鍵詞】大學(xué)生兼職;現(xiàn)狀;保護(hù)路徑

當(dāng)前，在校大學(xué)生利用課余時間從事相關(guān)的兼職工作比較普遍。與此同時，大學(xué)生在校外兼職中的糾紛和權(quán)益受損情況也時有發(fā)生。由于沒有相關(guān)的法律法規(guī)對大學(xué)生兼職的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，大學(xué)生校外兼職中被侵害的權(quán)益難以得到有效的維護(hù)。大學(xué)生校外兼職的法律保護(hù)問題亟待研究。

一、大學(xué)生校外兼職的現(xiàn)狀

（一）大學(xué)生校外兼職的工作種類

一是銷售促銷類。節(jié)假日前，校園里的櫥窗就會早早地張貼出招聘假期兼職促銷員的廣告，促銷涉及食品、生活用品等多個領(lǐng)域，范圍較廣。部分大學(xué)生會選擇促銷、導(dǎo)購或派發(fā)傳單等工作。這類兼職人員大約占30%左右。

二是家教類。從事家教工作的同學(xué)比較多，尤其是師范生。大學(xué)生家教一般都是利用晚上或周末進(jìn)行。家教的工作相對比較穩(wěn)定，而且對大學(xué)生自身的學(xué)業(yè)也會有一定的幫助。這類工種的兼職人員約占50%左右。

三是餐飲服務(wù)類。大學(xué)生在餐飲行業(yè)的兼職多數(shù)是一些快餐店。工種大多是服務(wù)員或者是收銀員。這些快餐行業(yè)工作環(huán)境比較好、收入也比較穩(wěn)定。這類工種的兼職人員約占10%以上。

四是其他類。近年來，大學(xué)生兼職的種類也日趨多見。一些大學(xué)生兼職從事公關(guān)、導(dǎo)游、翻譯等工作。這些兼職的工作專業(yè)性比較強(qiáng)，一般都是相關(guān)專業(yè)的學(xué)生從事，報酬相對來說會高一些。另外還有一些身材相貌較好的同學(xué)會從事模特等一些兼職。這類工種的兼職人員約為10%。

（二）大學(xué)生校外兼職的薪酬

大學(xué)生兼職的薪酬普遍較低。大學(xué)生做促銷員工作一般是按日計薪，每天80元上下，促銷員工作時間一天都超過八小時，平均每小時的工資只有10元錢。家教工資一般是按小時來計算，小學(xué)生一小時30或35元、初中生一小時40或45元、高中生一小時50或55元。而餐飲行業(yè)一般工資都是一小時8元錢。像導(dǎo)游、翻譯、模特類的兼職由于專業(yè)性較強(qiáng)，工資一般是一天200到500之間?？傮w來說大學(xué)生兼職的報酬并不高，大多低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

（三）大學(xué)生校外兼職的信息來源

一是海報廣告。用人單位在校園櫥窗里張貼招聘兼職人員的信息，或安排專人到學(xué)校發(fā)放相關(guān)傳單和廣告。二是中介機(jī)構(gòu)。目前，社會上介紹兼職的中介機(jī)構(gòu)越來越多，部分大學(xué)生會通過中介機(jī)構(gòu)去尋找兼職。三是兼職網(wǎng)站。網(wǎng)站費(fèi)用相對來說比較低，所以很多招聘單位會在相關(guān)招聘網(wǎng)站上發(fā)布招聘信息。許多大學(xué)生會通過網(wǎng)絡(luò)獲取相關(guān)兼職信息。四是熟人朋友介紹。少數(shù)大學(xué)生的兼職是由親戚、熟人、朋友等介紹。

二、大學(xué)生校外兼職中出現(xiàn)的主要問題

（一）克扣或變相克扣報酬。大學(xué)生兼職經(jīng)常遇見的就是報酬問題。一是工資標(biāo)準(zhǔn)明顯偏低。就南京市而言，政府規(guī)定的非全日制用工的最低工資標(biāo)準(zhǔn)為每小時13元，而南京地區(qū)大學(xué)生兼職報酬一般不超過每小時10元，低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)23%以上。二是克扣情況普遍。很多兼職的工資都是在工作完成后的幾天甚至幾個月后發(fā)放，其中促銷員的工資拖欠現(xiàn)象最為突出，往往促銷工作只有幾天，工資卻在幾個月后才發(fā)，在發(fā)工資時，用人單位往往會以各種理由克扣部分工資。有的用人單位隨意增加工作量或勞動強(qiáng)度而不加報酬。還有少數(shù)用人單位用人時要求交納一定的保證金，工作中以各種名義扣除一定的保證金。由于大學(xué)生兼職工作沒有納入《勞動法》等法律保障范圍，兼職學(xué)生和用人單位只是一種勞務(wù)關(guān)系，大部分學(xué)生沒有和用人單位簽訂工作合同，遇到克扣報酬等問題無處申訴。

（二）中介欺詐。大學(xué)生獲得兼職信息的渠道并不多，很多大學(xué)生會通過中介機(jī)構(gòu)尋求兼職。隨著社會中介機(jī)的增多，相關(guān)法律制定的不完善也導(dǎo)致黑中介問題的嚴(yán)重。有的中介機(jī)構(gòu)會收取較高的中介費(fèi)，還有的收取資料費(fèi)、信息費(fèi)等各種名目的費(fèi)用。而其中部分中介機(jī)構(gòu)只是提供一些虛假信息，當(dāng)大學(xué)生發(fā)現(xiàn)中介機(jī)構(gòu)提供的工作與之前描述不符，要求更換工作或退中介費(fèi)時，中介機(jī)構(gòu)會以已經(jīng)幫學(xué)生提供了兼職是學(xué)生自己不愿意做等各種理由來推脫責(zé)任，拒絕退還或部分扣除中介費(fèi)用。

（三）人身安全隱患。由于大學(xué)生社會經(jīng)驗(yàn)尚淺，在兼職過程中，對法定權(quán)利、義務(wù)的劃分責(zé)權(quán)不明確，安全意識不強(qiáng)。大學(xué)生做家教等兼職多在晚上，而晚上對于大學(xué)生而言，出行存在著較大的安全隱患。所以大學(xué)生校外兼職的人身安全有著較大的隱患。

三、大學(xué)生校外兼職權(quán)益受損的主要原因

（一）勞動法律制度不完善?！吨腥A人民共和國勞動法》和《關(guān)于非全日制用工若干意見的規(guī)定》都沒有將大學(xué)生納入其保護(hù)范圍，《勞動合同法》也未對此作出明確的規(guī)定。1995年勞動部的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十二條規(guī)定：在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同[1]。法律意義上的勞動者，是指具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力（并不一定已參與勞動關(guān)系）的公民[2]（P93）。目前對這條的解釋不承認(rèn)大學(xué)生的勞動主體資格，大學(xué)生不屬于勞動者范圍。2004年《工傷保險條例》第61條規(guī)定：本條例所稱的職工，是指與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實(shí)勞動關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者[3]。而這條規(guī)定的問題在于學(xué)生沒有成為勞動法意義上的勞動者。從法律角度來說，在校大學(xué)生應(yīng)該納入民事雇傭關(guān)系，而民事雇傭關(guān)系并沒有全部納入勞動法調(diào)整[4]。對于在校大學(xué)生來說，他們的主要任務(wù)是在校園內(nèi)學(xué)習(xí)文化基礎(chǔ)知識，尚未進(jìn)入就業(yè)領(lǐng)域，不能成為勞動法意義上的勞動者，因此在校大學(xué)生校外兼職行為不能適用勞動法的規(guī)定[5]。所以在校大學(xué)生兼職只能按照普通的雇傭關(guān)系來保護(hù)，由此大學(xué)生兼職首先就不享受《最低工資標(biāo)準(zhǔn)》的保護(hù)，工資普遍比較低;其次用人單位可以不和大學(xué)生簽勞動合同;另外，由于《勞動法》相關(guān)的法律法規(guī)不完善，用人單位可以在規(guī)避法律責(zé)任的情況下，任意解除同兼職學(xué)生的勞務(wù)關(guān)系，使大學(xué)生權(quán)益受到損害。

（二）對不法中介缺乏有力的打擊。如今社會中介機(jī)構(gòu)繁多，政府對中介機(jī)構(gòu)的管理乏力。中介機(jī)構(gòu)魚目混雜，一些無良中介通過一些隱蔽的不法手段欺騙尋求兼職的大學(xué)生。當(dāng)受騙大學(xué)生投訴時，管理部門往往因證據(jù)不足、人力不夠等原因，沒有及時對違規(guī)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查和處理，即使有些中介機(jī)構(gòu)欺騙和違規(guī)行為屬實(shí)，也因各種原因很少受到嚴(yán)厲處罰，導(dǎo)致一些中介機(jī)構(gòu)有恃無恐。

（三）大學(xué)生維權(quán)和自我保護(hù)意識不強(qiáng)。兼職大學(xué)生自身權(quán)益受到傷害時，多數(shù)大學(xué)生因?yàn)楸或_的數(shù)額不是很高，而維權(quán)過程煩瑣、成本較高，往往選擇放棄維護(hù)自己的權(quán)益，也不主動向相關(guān)政府部門舉報。即使有些受騙學(xué)生想維權(quán)，由于缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)保障，加之自我保護(hù)意識不強(qiáng)、經(jīng)驗(yàn)不足等原因，事先沒有保存和收集相關(guān)的證據(jù)資料，到有關(guān)部門投訴后，也可能因證據(jù)不足而不了了之，再遇到此類問題也就不再投訴維權(quán)。

四、大學(xué)生校外兼職的法律保護(hù)路徑

（一）完善相關(guān)法律法規(guī)。

就目前的立法情況來看，對于大學(xué)生校外兼職的相關(guān)法律法規(guī)并不完善。大學(xué)生校外兼職并不算就業(yè)，沒有建立勞動關(guān)系，也沒有簽訂勞動合同，所以大學(xué)生兼職的性質(zhì)是勞務(wù)合同而不是勞動合同。違反勞務(wù)合同一般只承擔(dān)民事責(zé)任，而不是行政和刑事責(zé)任。《中華人民共和國勞動法》也沒有將在校大學(xué)生包括在調(diào)整范圍內(nèi)，大學(xué)生權(quán)益受到損害只能通過打官司，而打官司的時間、精力和經(jīng)費(fèi)的成本是大學(xué)生難以承受的。

國家立法機(jī)關(guān)和相關(guān)部門應(yīng)及時完善相關(guān)的法律法規(guī)。

首先應(yīng)從法律上確認(rèn)兼職大學(xué)生的勞動者主體地位。法律意義上的勞動者，是指達(dá)到法定的勞動年齡、具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的公民。我國《勞動法》規(guī)定禁招用未滿十六周歲的未成年人。兼職的大學(xué)生一般年齡都達(dá)到或超過十八周歲，具備勞動能力，在不影響學(xué)業(yè)的前提下，利用業(yè)余時間兼職符合相關(guān)的法律規(guī)定，應(yīng)該確認(rèn)其勞動法意義上的勞動者。

其次應(yīng)該確認(rèn)部分兼職大學(xué)生與用人單位的勞動關(guān)系。大學(xué)生兼職種類比較多，雖然不能全部歸入勞動關(guān)系，但一部分兼職是符合勞動關(guān)系的要素的。筆者認(rèn)為只要是用人單位與兼職大學(xué)生具備管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系就應(yīng)該認(rèn)定其勞動關(guān)系的存在。大學(xué)生兼職中如家教、臨時促銷等兼職明顯是屬于勞務(wù)關(guān)系，而在餐飲服務(wù)單位兼職的大部分應(yīng)該屬于勞動關(guān)系。

三是修訂勞動法律行規(guī)。在確認(rèn)大學(xué)生勞動者主體地位和勞動關(guān)系后，應(yīng)該及時出臺相關(guān)的法律解釋，擴(kuò)大我國《勞動法》的調(diào)整范圍，在《勞動法》中明確兼職是符合法律規(guī)定的勞動形式之一，將兼職大學(xué)生納入到《勞動法》的保護(hù)范圍中，確定大學(xué)生也屬于勞動者，讓兼職大學(xué)生有簽訂勞動合同的權(quán)利。有了勞動合同來約束，兼職大學(xué)生的勞動報酬、人生傷害賠償?shù)瓤梢缘玫捷^好的保障，大學(xué)生權(quán)益在受到侵害時，也會有法可依，從而使大學(xué)生校外兼職的權(quán)益能夠得到更好的保障。

四是出臺專門的大學(xué)生兼職管理規(guī)定。在遵循《中華人民共和國勞動法》的原則下，在考慮與現(xiàn)行的勞動法律法規(guī)制度相協(xié)調(diào)的前提下，相關(guān)政府部門也可以針對大學(xué)生兼職的一些特殊情況做出一些補(bǔ)充性的規(guī)定，用以規(guī)范兼職雙方的行為。

（二）加大執(zhí)法力度，維護(hù)兼職大學(xué)生的合法權(quán)益。

嚴(yán)格執(zhí)法是維護(hù)法律權(quán)威、保障公民權(quán)益的有效手段之一。政府法制、公安、工商、民政、勞動等部門要各司其職、相互配合，加強(qiáng)法規(guī)建設(shè)，加大執(zhí)法力度，嚴(yán)厲打擊侵害兼職大學(xué)生權(quán)益的用人單位和不法中介機(jī)構(gòu)。要進(jìn)一步完善對用人單位和中介機(jī)構(gòu)的管理政策，規(guī)范用人和中介行為。要加強(qiáng)監(jiān)督和執(zhí)法力度。大學(xué)生校外兼職的權(quán)益得不到保護(hù)，與政府部門的監(jiān)管不到位有很大關(guān)系。對用人單位要主動進(jìn)行教育和監(jiān)督，預(yù)防不規(guī)范用人行為的發(fā)生，對于一些用人單位侵害兼職大學(xué)生權(quán)益的行為，勞動監(jiān)管部門要高度重視，及時調(diào)查處理，保障兼職大學(xué)生的合法權(quán)益。民政、工商等部門要嚴(yán)格中介機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入制度，適當(dāng)提高準(zhǔn)入門檻，嚴(yán)控不具備條件的中介機(jī)構(gòu)加入中介市場;加強(qiáng)對兼職中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，預(yù)防和制止違法違規(guī)的事件的發(fā)生，一旦發(fā)生違法事件政府部門要嚴(yán)格執(zhí)法，工商、公安等部門加大處罰力度，對屢次發(fā)生欺詐行為、侵害兼職人員權(quán)益且情節(jié)嚴(yán)重的，要吊銷營業(yè)執(zhí)照或處以高額罰款。要加大信息公開和輿論監(jiān)督力度，及時向社會公布存在欺詐和侵權(quán)行為的用人單位和中介機(jī)構(gòu)名單。

（三）增強(qiáng)大學(xué)生維權(quán)、自我保護(hù)意識和能力。

學(xué)校要加強(qiáng)對大學(xué)生的法律宣傳。在進(jìn)行普遍的法律教育的同時，為有兼職意向的大學(xué)生，開設(shè)專門的講座，讓大學(xué)生樹立正確的兼職觀，同時能夠了解相關(guān)的法律知識和維權(quán)程序，提高大學(xué)生的維權(quán)意識和能力。通過案例教育等形式，提高大學(xué)生的自我保護(hù)意識，在正式上崗前與用人單位、中介機(jī)構(gòu)或雇主細(xì)化權(quán)利和義務(wù)，有條件的盡可能簽訂書面協(xié)議;不能簽訂書面協(xié)議的也要盡可能保存有關(guān)的人證、物證和音像資料等證據(jù)，為可能發(fā)生的糾紛或侵權(quán)情況留有依據(jù)。

學(xué)校要加強(qiáng)對大學(xué)生兼職的引導(dǎo)和服務(wù)。學(xué)校的就業(yè)服務(wù)部門要承擔(dān)起大學(xué)生兼職的引導(dǎo)和服務(wù)職責(zé)。要引導(dǎo)大學(xué)生盡可能尋求與所學(xué)專業(yè)相近的兼職崗位，發(fā)揮學(xué)業(yè)特長，提升服務(wù)能力和質(zhì)量。要加強(qiáng)與學(xué)校有合作關(guān)系、信譽(yù)良好的單位協(xié)調(diào)，為大學(xué)生盡可能地提供一些安全可靠的兼職崗位。聘請一些有相關(guān)專業(yè)背景和社會資源的志愿者，成立學(xué)生兼職服務(wù)志愿團(tuán)，一旦出現(xiàn)兼職學(xué)生權(quán)益受侵害事件，為學(xué)生的維權(quán)行動提供相應(yīng)的咨詢和協(xié)調(diào)服務(wù)，幫助學(xué)生通過合法渠道維護(hù)自身權(quán)益。

五、結(jié)語

大學(xué)生是祖國的未來，是社會主義的建設(shè)者。校外兼職是大學(xué)生從學(xué)校到社會的一個過渡階段。對大學(xué)生在兼職中存在很多被侵權(quán)的現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)引起高度重視，積極關(guān)注并依法保障大學(xué)生校外兼職的合法權(quán)益。

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基金項(xiàng)目：江蘇省教育廳2013年度高校哲學(xué)社會科學(xué)基金指導(dǎo)項(xiàng)目，編號：2013SJDFDY036