淺探“婚內(nèi)強奸”的罪與罰

[摘要]婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪在理論上和司法實踐中存在較大爭議，婚內(nèi)強奸行為具有一定的社會危害性，侵犯妻子的性自主決定權(quán)，在木質(zhì)上己構(gòu)成犯罪，理應(yīng)入罪受法律規(guī)制，但并非所有的婚內(nèi)強奸都構(gòu)成犯罪，只有特定的婚內(nèi)強奸才構(gòu)成犯罪〔婚內(nèi)強奸如果符合強奸罪的犯罪構(gòu)成，就應(yīng)以強奸罪定罪，并輕于一般強奸罪量刑（婚內(nèi)強奸程序上應(yīng)設(shè)計為自訴罪，并嚴(yán)格其證據(jù)規(guī)則）。

[關(guān)鍵詞]婚內(nèi)強奸；特定；處罰

一、婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪

（一）關(guān)于婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪的問題，主要有以下三種觀點：

1.全盤否定說。該說認(rèn)為“婚內(nèi)強奸”不構(gòu)成犯罪，婚內(nèi)強奸純粹是一種違反道德的行為，屬于道德領(lǐng)域應(yīng)該解決的問題?；閮?nèi)強奸并不違反法律，因為夫妻雙方自愿登記結(jié)婚是對同居義務(wù)所作的肯定性法律承諾，包括對性生活的肯定性承諾。[1]丈夫雖然采取不當(dāng)手段，違背妻子的意志而發(fā)生性關(guān)系，但不能簡單因此而認(rèn)定為強奸罪。新《婚姻法》規(guī)定夫妻之間有同居的義務(wù)。只要婚姻關(guān)系不解除，性生活就不存在違法性?；诤戏ɑ橐鲫P(guān)系的存在，丈夫不可能成為強奸妻子的犯罪主體。

2.全盤肯定說。丈夫強奸妻子的構(gòu)成強奸罪，婚內(nèi)強奸是一種犯罪行為。強奸罪的主體是一般主體，即凡是達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人即可，丈夫自然也是如此?；閮?nèi)強奸行為侵犯了妻子的人身權(quán)利尤其是性權(quán)利，具有一定的社會危害性，是一種犯罪行為。

3.“中庸之說”。判定婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪，不能片面地認(rèn)定丈夫在任何情況下只要違背了妻子意志而強行與妻子發(fā)生性行為就構(gòu)成強奸罪?；閮?nèi)強奸是否構(gòu)成強奸罪，要看當(dāng)時的具體情況，尤其要看當(dāng)時婚姻關(guān)系的狀態(tài)，只有在夫妻婚姻關(guān)系處于非正常狀態(tài)下，比如夫妻長期兩地分居，毫無感情，或者進行離婚訴訟程序中，丈夫強行與妻子發(fā)生性關(guān)系的，就構(gòu)成強奸罪。反之，丈夫在婚姻關(guān)系正常的情況下實施強暴行為，則不構(gòu)成強奸罪。

（二）特定的婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪

根據(jù)“中庸之說”的觀點：特定的婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪，即一定條件下的婚內(nèi)強奸應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪，具體而言：

首先，在當(dāng)代我國婚姻關(guān)系中，男女平等，妻子絕對不是丈夫的所有物，更不是丈夫的性奴隸。夫妻雙方享有平等的權(quán)利和義務(wù)，至于性權(quán)利同樣平等，既不能丈夫單方享有，也不能妻子僅承擔(dān)，妻子完全有自愿選擇過、拒絕過性生活的權(quán)利。丈夫強行與妻子發(fā)生性行為，是不尊重及侵犯妻子人格的行為。婚姻并不意味著丈夫可以肆意妄為，婚姻僅僅是男女生活的法定結(jié)合，即使婚姻可能為性行為披上一件形式合法的外衣，但如果夫妻之間的性行為沒有達(dá)到雙方合意這一實質(zhì)要件，違背了婦女意志，實質(zhì)上就構(gòu)成犯罪。丈夫殺害妻子可以構(gòu)成犯罪，丈夫強奸妻子同樣可以構(gòu)成犯罪。

第二，我們從立法的高度來探析，自然權(quán)利始終高于法律之上，法律要符合自然權(quán)利的保護要求。無論是結(jié)婚與否，女人仍有支配自己性生活的權(quán)利并不被剝奪，所以法律要盡量保護婦女的這種自然權(quán)利。在當(dāng)代法治社會中，把婚內(nèi)強奸入罪，無論在法理上還是現(xiàn)實上，都是法律要盡量保護婦女的這種自然權(quán)利的必然要求。

第三，婚內(nèi)強奸入罪并加以完善，可以填補法律空白，對于完善婚姻法、刑法具有重要的法制意義。同時，隨著我國經(jīng)濟社會不斷發(fā)展以及法治社會的不斷推進，婦女在社會上、家庭中的地位有了明顯提高，這在憲法及婚姻法中予以了肯定。如果立法上明確對婚內(nèi)強奸行為的懲治，會有助于我們更加徹底地破除舊封建傳統(tǒng)，有助于我們貫徹男女平等原則，建立和睦幸福的家庭，保護婦女性自由的權(quán)益，真正推動社會文明進步。

（三）婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪的特定要件

結(jié)合婚內(nèi)強奸的定義來看，婚內(nèi)強奸是指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫以暴力、脅迫或者其他強制方法，違背妻子意志，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為，它構(gòu)成犯罪必須要具備特定的要件，也只有符這些特定要件的婚內(nèi)強奸行為才可構(gòu)成犯罪。

第一，行為須發(fā)生在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，也即夫妻之間要有婚姻關(guān)系，或是法律婚姻關(guān)系，或是事實婚姻關(guān)系。如果男方違背女方意志而強行將其奸淫，由于雙方不存在夫妻關(guān)系，男方則構(gòu)成普通意義上的強奸，而非婚內(nèi)強奸。對于可以發(fā)生婚內(nèi)強奸的事實婚姻而言，這里的事實婚姻是可以認(rèn)定為事實婚姻的情形。在事實婚姻被認(rèn)定的情況下，丈夫與妻子之間具有婚姻關(guān)系，如果丈夫強行與妻子發(fā)生性關(guān)系，可構(gòu)成婚內(nèi)強奸。如果事實婚姻關(guān)系不符合結(jié)婚實質(zhì)要件，或者當(dāng)事人沒有積極補辦結(jié)婚登記，此時事實婚姻關(guān)系不被認(rèn)定，應(yīng)屬于非法同居而不具有婚姻關(guān)系，男方此種情況下將女方強行奸淫的，則構(gòu)成普通意義上的強奸，而屬于婚內(nèi)強奸。

第二，行為須發(fā)生于婚姻關(guān)系的非正常狀況下?；橐鰻顩r是確定婚內(nèi)強奸行為是否構(gòu)成犯罪的重要依據(jù)，因為婚姻狀況直接影響對婚內(nèi)強奸行為是否侵犯婦女性權(quán)利問題的認(rèn)定。正常的婚姻狀況會使“婚內(nèi)強奸”行為認(rèn)定為婚內(nèi)性行為或不合理婚內(nèi)性行為，只有在非正常的婚姻關(guān)系下，才會考慮妻子性權(quán)利的侵犯問題，進而具體認(rèn)定是否構(gòu)成婚內(nèi)強奸，構(gòu)成犯罪。

第三，行為須是強奸行為即違背妻子的意愿，采用暴力、脅迫等強制方法與之發(fā)生性行為，其包含了違背妻子意愿進行逼迫，采用暴力、脅迫要達(dá)到一定程度，行為的情節(jié)、后果要非常的嚴(yán)重、惡劣等，產(chǎn)生了一定的社會危害性。

二、構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強奸行為應(yīng)定何罪

構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強奸行為應(yīng)定何罪，準(zhǔn)確解決這個定罪問題是追究婚內(nèi)強奸犯罪行為刑事責(zé)任的前提，其意義重大。既然我們承認(rèn)特定的婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪，那么這些構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強奸行為在刑法上應(yīng)當(dāng)以何種罪名來定罪處罰呢？很值得探討。

（一）“婚內(nèi)強奸”能否構(gòu)成強奸罪，其關(guān)鍵問題之一是丈夫是否為強奸罪的主體。我國現(xiàn)行刑法關(guān)于強奸罪犯罪主體的規(guī)定采取了概括規(guī)定的方式，既未明確規(guī)定丈夫可以成為強奸罪的主體，也未明確將丈夫排除在外。刑法本意規(guī)定強奸罪的主體應(yīng)是一般主體，并未要求主體須具備像丈夫之類的身份標(biāo)識，此外，從強奸罪犯罪對象來看，刑法使用了僅代表受害者性別的“婦女”一詞，無法判斷犯罪人與受害者之間的身份關(guān)系，妻子當(dāng)屬“婦女”，如果被害人是妻子，相應(yīng)而言，丈夫可以成為強奸罪的犯罪人。[2]因此，我國強奸罪的犯罪主體理應(yīng)包括丈夫在內(nèi)。

（二）在主觀上，婚內(nèi)強奸與強奸罪的主觀方面相同。丈夫主觀上須由直接故意構(gòu)成且具有強行奸淫的目的，如果是間接故意和過失，則不構(gòu)成婚內(nèi)強奸。[3]如果丈夫不具有奸淫目的，而是以性交以外的行為滿足性欲的，也不構(gòu)成強奸罪。當(dāng)然，對于夫妻之間不合理的強迫性行為，如構(gòu)不上暴力程度，丈夫主觀上或許只是想進行正常性生活，并無奸淫之意，這種情況是“強”而無“奸”也不宜認(rèn)定是強奸。

（三）在客觀行為上，丈夫須采用暴力、強迫或其他強制手段強行與妻子發(fā)生性行為，使妻子處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗或不能反抗的狀態(tài)而乘機實行奸淫的，符合強奸罪的刑法規(guī)定。

綜上所述，在婚內(nèi)強奸的定罪問題上，既不能因行為人與被害人之間的具有婚姻關(guān)系而否認(rèn)婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪，也不能認(rèn)為婚姻關(guān)系期間所有的丈夫違背妻子意愿進行性行為都是強奸犯罪行為，由于婚內(nèi)強奸確實存在社會危害性以及發(fā)生所處的婚姻狀況具有特殊性，我們應(yīng)該對那些特定情形下構(gòu)成犯罪的婚內(nèi)強奸行為，如果符合強奸罪的犯罪構(gòu)成要件的話，應(yīng)選擇以強奸罪來定罪論處。

四、結(jié)語

婚內(nèi)強奸犯罪往往伴隨暴力行為，嚴(yán)重侵犯妻子的性自由權(quán)和身體健康權(quán)，造成的危害結(jié)果不比一般強奸輕微，如果僅僅以婚姻關(guān)系、夫妻之間的權(quán)利義務(wù)來豁免婚內(nèi)強奸犯罪無疑是對法治的違背，不僅摧殘人權(quán)，而且嚴(yán)重違背歷史發(fā)展的潮流。

目前在中國，公民整體的人權(quán)觀念淡薄，很多人難以接受并認(rèn)識到強行與妻子發(fā)生性行為即構(gòu)成強奸罪。[4]基于這些實際情況，一律將婚內(nèi)強奸的行為認(rèn)定為犯罪顯然不太合理。因此將婚內(nèi)強奸罪的成立限定為“形式婚姻”存在但“實質(zhì)婚姻”破裂的情形。因此，有條件地承認(rèn)婚內(nèi)強奸的觀點不僅契合了婚姻本質(zhì)、法學(xué)理論和中國國情，而且保護了婦女的合法權(quán)利，體現(xiàn)了法律的人文關(guān)懷，兼顧了社會的福利。

參考文獻(xiàn)

[1]張軍，王衛(wèi)明.強奸案——丈夫可否成為強奸罪的主體[J].刑事審判參考，2000，（2）：26-27.

[2]李穎.婚內(nèi)強奸的法學(xué)探討[J].法制與社會，2007，（1）.

[3]張賢鈺.評“婚內(nèi)無奸”[J].法學(xué)，2000（3）.

[4]陳興良.婚內(nèi)強奸犯罪化：能與不能[J].法學(xué)，2006（2）.