地方銀行刑事風(fēng)險(xiǎn)淺議

地方銀行刑事風(fēng)險(xiǎn)淺議

劉韜

（天津師范大學(xué)法學(xué)院，天津300387）

摘要：隨著社會(huì)的發(fā)展，地方銀行也在迅速發(fā)展，但是由于地方銀行制度缺失、監(jiān)管不利，以及業(yè)務(wù)內(nèi)容有異于四大行，其在發(fā)展過(guò)程中面臨更大的風(fēng)險(xiǎn)，尤其是刑事風(fēng)險(xiǎn)。存貸業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、職務(wù)犯罪、行賄等等都對(duì)地方銀行的發(fā)展造成影響。如何應(yīng)對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)成為地方銀行發(fā)展過(guò)程中的重中之重。

關(guān)鍵詞：地方銀行；刑事風(fēng)險(xiǎn)；表現(xiàn)；原因；防控

一、地方銀行刑事風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)

地方銀行在發(fā)展過(guò)程中面臨著來(lái)自不同方面的刑事風(fēng)險(xiǎn)，一般情況下，有以下幾種表現(xiàn)：

（一）從事業(yè)務(wù)過(guò)程中的刑事風(fēng)險(xiǎn)

1.存貸業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)

吸收存款、發(fā)放貸款是銀行的主要業(yè)務(wù)和傳統(tǒng)業(yè)務(wù)。為了規(guī)范吸收存款和發(fā)放貸款的行為，維護(hù)借貸雙方的合法權(quán)益，保證信貸資產(chǎn)的安全，提高存款和貸款使用的整體效益，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展，國(guó)家法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)這兩項(xiàng)業(yè)務(wù)都做出了詳盡規(guī)定。金融機(jī)構(gòu)及其工作人員在經(jīng)營(yíng)和辦理貸款和存款業(yè)務(wù)的過(guò)程中，如果違反了相關(guān)的法律規(guī)定，沒(méi)有盡到注意義務(wù)，容易引發(fā)違法發(fā)放貸款罪，吸收客戶資金不入賬罪的風(fēng)險(xiǎn)。①

2.票據(jù)業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)

金融票證作為社會(huì)自己的融通手段和信用關(guān)系的媒介，在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中發(fā)揮著及其重要的作用。銀行工作人員為了拓展業(yè)務(wù)等原因，違規(guī)為他人出具信用證、保函、票據(jù)、存單、資信證明或者對(duì)違反票據(jù)法規(guī)定的票據(jù)予以承兌、付款或者保證的，不僅給不法分子提供可乘之機(jī)，還會(huì)給銀行造成巨大損失。這里的金融票證包括信用證、保函、票據(jù)、存單、資信證明。違反規(guī)定制作相關(guān)的金融票證以及將制作的金融票證提供給他人使用，造成重大損失的，構(gòu)成違規(guī)出具金融票證罪。

3.其他業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)

銀行不僅保管著客戶的資金、財(cái)產(chǎn)，同時(shí)還掌握著客戶的信息。銀行有義務(wù)保證客戶財(cái)產(chǎn)和信息的安全。但是由于地方銀行管理的隨意性較大，可控性不足，同時(shí)為了吸收更多存款，開展更多的業(yè)務(wù)，客戶的資金和信息成了其發(fā)展和交易的一筆財(cái)富。銀行違背受托義務(wù)，在沒(méi)有經(jīng)過(guò)客戶或者委托人的同意，運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托財(cái)產(chǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成背信運(yùn)用受托資產(chǎn)罪。而銀行工作人員為了拓展業(yè)務(wù)或者一己私利，竊取或向他人非法提供信用卡信息，情節(jié)嚴(yán)重的，則構(gòu)成竊取、收買、非法提供信用卡信息罪。

（二）管理經(jīng)營(yíng)銀行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)

1.侵害公司財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)

在經(jīng)營(yíng)銀行的過(guò)程中，銀行的管理層或者主辦人員往往會(huì)采取欺騙、竊取和騙取的方式，利用職務(wù)之便，侵占挪用銀行資產(chǎn)，根據(jù)目的的不同，可以分為職務(wù)侵占類的犯罪，挪用資金類的犯罪。還有就是銀行工作人員，購(gòu)買假幣，或者利用職務(wù)上的便利，以偽造貨幣換取貨幣，②造成銀行工作人員購(gòu)買假幣、以假幣換取貨幣的風(fēng)險(xiǎn)。

例如，2006年3月至2010年1月龔某任信用社農(nóng)貸會(huì)計(jì)。自2006年以來(lái)，龔某利用其擔(dān)任農(nóng)村信用社農(nóng)貸會(huì)計(jì)的職務(wù)之便，采取冒用借款人、擔(dān)保人的手段，偽造信用社貸款借據(jù)66筆，從本單位騙取貸款共計(jì)767萬(wàn)元用于購(gòu)買彩票。③龔某取本單位貸款利用了職務(wù)之便，并且騙取本單位巨額資金用于風(fēng)險(xiǎn)性消費(fèi)應(yīng)認(rèn)定為具有非法占有目的。因此成立職務(wù)侵占罪。

由此可以看出，銀行工作人員利用職務(wù)之便侵占、挪用銀行財(cái)物對(duì)銀行的發(fā)展有巨大的負(fù)面影響。

2.賄賂類犯罪的風(fēng)險(xiǎn)

由于地方銀行的設(shè)立方式，業(yè)務(wù)能力與水平與四大行不盡相同，因此，為了銀行的設(shè)立，拓展銀行業(yè)務(wù)，銀行的設(shè)立者或者管理者往往會(huì)通過(guò)不法手段達(dá)成目的，其中最主要的就是行賄。地方銀行或者其設(shè)立者或者管理者，為了達(dá)成目的，向國(guó)家工作人員行賄或者向其他企業(yè)高層行賄。銀行高層不僅是行賄罪的主體，同時(shí)還是非國(guó)家工作人員受賄罪的主體。一些中小企業(yè)為了獲得貸款，或者為了虛報(bào)注冊(cè)資本，開辦期貨業(yè)務(wù)，就會(huì)采取向銀行高層行賄的方式，而銀行的管理者則收受賄賂，為有求于自己的企業(yè)謀取利益。更有甚者，以為他人謀取利益為借口，向他人索賄。這樣的行為如何保證銀行發(fā)展？

二、地方銀行刑事風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的原因分析

地方銀行迅速的發(fā)展帶來(lái)了更多的刑事風(fēng)險(xiǎn)，造成這些風(fēng)險(xiǎn)的原因，主要有以下幾點(diǎn)：

（一）地方銀行特殊的地域性

地方商業(yè)銀行是根據(jù)地方上的市場(chǎng)需要設(shè)立的，因此具有很強(qiáng)的地域性。其地域性對(duì)產(chǎn)生刑事風(fēng)險(xiǎn)的影響應(yīng)從兩個(gè)角度分析：第一，地方性銀行的董事長(zhǎng)或高層，為了在該地區(qū)獲得更有利的政策或地位，甚至為了形成壟斷，有時(shí)則會(huì)采取不正當(dāng)手段，為了獲得更好的政策，尋求政府庇護(hù)，往往會(huì)對(duì)政府領(lǐng)導(dǎo)及監(jiān)管部門負(fù)責(zé)人行賄，構(gòu)成個(gè)人或單位行賄。同時(shí)，為了拓展當(dāng)?shù)貥I(yè)務(wù)，在當(dāng)?shù)匦纬蓧艛嗟匚?，則可能和企業(yè)

負(fù)責(zé)人進(jìn)行不正當(dāng)交易。第二，地方銀行為了自身發(fā)展，往往會(huì)在其他城市開設(shè)支行或者辦事處，這必然會(huì)受到當(dāng)?shù)劂y行的排擠和打壓。因此這些銀行為了在外地立足，就會(huì)采取一些違法手段，同樣會(huì)構(gòu)成行賄。更與甚者，會(huì)直接與當(dāng)?shù)劂y行的負(fù)責(zé)人接觸，損害當(dāng)?shù)劂y行及其客戶的合法利益。

（二）監(jiān)督管理不到位

銀行的發(fā)展，合理有效地監(jiān)督管理是必不可少的。同樣，這樣的監(jiān)管來(lái)自兩個(gè)方面：一方面，是當(dāng)?shù)卣氨O(jiān)督管理部門如銀監(jiān)會(huì)對(duì)其的監(jiān)管；另一方面，則是銀行自身的監(jiān)管。這兩個(gè)方面有一個(gè)缺失，都會(huì)造成嚴(yán)重后果。有些地方政府為了保證當(dāng)?shù)劂y行的發(fā)展，放任其所為的不法行為，甚至當(dāng)起了銀行與客戶的中介，也正是由于對(duì)地方銀行的放縱，銀行的管理者才敢恣意妄為，而不用擔(dān)心后果。

當(dāng)然，銀行自身的監(jiān)督不力，同樣是造成刑事風(fēng)險(xiǎn)的重要原因。首先，是對(duì)管理層的限制不夠，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及股東，沒(méi)有能夠做到相互監(jiān)督，相互制約，反而結(jié)成犯罪聯(lián)盟，為自己謀取利益，或者雖出于為銀行謀利的目的，卻采取非法手段。其次，對(duì)銀行員工的管理不到位。最后，就是銀行自身制度的缺失。有些銀行雖然有相關(guān)的管理措施和風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，但可實(shí)施性不強(qiáng)，有些銀行甚至沒(méi)有對(duì)刑事風(fēng)險(xiǎn)防控的機(jī)制。因而，不能在第一時(shí)間發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，防止風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大以及挽回?fù)p失。

（三）銀行工作人員自身原因

銀行中常見(jiàn)的刑事犯罪多數(shù)為個(gè)人犯罪。在貸款業(yè)務(wù)過(guò)程中，貸款業(yè)務(wù)的負(fù)責(zé)人為了自身利益，違規(guī)發(fā)放貸款，為貸款人提供擔(dān)保。在存款業(yè)務(wù)中，將客戶資金不入賬，用假幣換取貨幣。有些則為了個(gè)人私利，將掌握的客戶信息竊取，賣給他人。銀行的管理者為了一己私利或者為他人謀取利益，收受賄賂。這些都與銀行工作人員風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、法律意識(shí)不強(qiáng)有關(guān)。沒(méi)有意識(shí)到，這些行為將帶來(lái)的嚴(yán)重后果。

三、地方銀行刑事風(fēng)險(xiǎn)防控對(duì)策

（一）學(xué)習(xí)法律法規(guī)，增強(qiáng)法律意識(shí)

在地方銀行面臨的刑事風(fēng)險(xiǎn)中很大一部分是個(gè)人的行為。因此，為了防控可能引發(fā)的刑事風(fēng)險(xiǎn)，銀行的領(lǐng)導(dǎo)層及工作人員一方面要學(xué)習(xí)相關(guān)的刑法知識(shí)，了解在銀行運(yùn)營(yíng)過(guò)程中可能面臨的刑事風(fēng)險(xiǎn)，掌握相關(guān)罪名的主體界線、行為方式、立案標(biāo)準(zhǔn)等等，自覺(jué)規(guī)范自己的行為；另一方面，要學(xué)習(xí)與銀行業(yè)務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)，學(xué)習(xí)和遵守銀行業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度，加強(qiáng)法制觀念，樹立守法意識(shí)。地方銀行的法務(wù)部門可以不定期的組織銀行中高層和員工進(jìn)行法制教育，學(xué)習(xí)最新的法律法規(guī)。

（二）完善相關(guān)業(yè)務(wù)制度，依法從事經(jīng)營(yíng)行為

地方銀行應(yīng)該按照《中國(guó)人民銀行貸款通則》、《票據(jù)法》、《信托法》等法律法規(guī)的規(guī)定，健全管理制度。

1.對(duì)貸款管理實(shí)行行長(zhǎng)負(fù)責(zé)制，并建立審貸分離制、貸款分級(jí)審批制、信貸工作崗位責(zé)任制和離職審計(jì)制，對(duì)大額借款人還應(yīng)當(dāng)建立駐廠信貸員制度。此外，地方銀行還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)貸款業(yè)務(wù)人員的培訓(xùn)。

2.對(duì)金融票證要做到依法出具，嚴(yán)格審查，依法承兌、付款、保證。建立健全交接班的交接制度、審核驗(yàn)印制度、雙人審核制度。

3.履行受托義務(wù)，地方銀行應(yīng)將信托財(cái)產(chǎn)和其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬。地方銀行應(yīng)當(dāng)遵守約定或法律規(guī)定，誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效地運(yùn)用、管理和處分客戶資金或其他委托、信托財(cái)產(chǎn)，杜絕擅自運(yùn)用的行為，以免發(fā)生刑事風(fēng)險(xiǎn)。

（三）健全內(nèi)控制度，加強(qiáng)管理機(jī)制

在實(shí)踐中，無(wú)論是侵占類還是挪用類犯罪，銀行的管理或者工作人員能得手，多數(shù)情況是因?yàn)榈胤姐y行對(duì)資金、存款、財(cái)務(wù)的內(nèi)部控制制度不健全、存在漏洞。因此，要控制和防范可能發(fā)生的刑事風(fēng)險(xiǎn)，地方銀行應(yīng)當(dāng)健全內(nèi)控制度，強(qiáng)化監(jiān)管措施。

1.建立內(nèi)部稽核制度。內(nèi)部稽核制度是會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)內(nèi)部的一種工作制度，對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況評(píng)估，資產(chǎn)管理具有重要作用。完善內(nèi)部稽核制度，在工作人員辦理業(yè)務(wù)過(guò)程中進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督，對(duì)會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行嚴(yán)格核查。只有做到這些，才能真正發(fā)揮內(nèi)部稽核制度的作用，防止風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

2.完善內(nèi)部審計(jì)制度。內(nèi)部審計(jì)制度不同于內(nèi)部稽核制度。它是獨(dú)立于其他機(jī)構(gòu)的一個(gè)單獨(dú)設(shè)立的審查機(jī)構(gòu)。地方銀行應(yīng)該重視審計(jì)部門的建設(shè)，完善內(nèi)部審計(jì)制度，保證其獨(dú)立性、權(quán)威性的地位，對(duì)總行及支行的資金往來(lái)，財(cái)務(wù)報(bào)表等進(jìn)行審查，做出客觀的分析評(píng)價(jià)，提出合理的意見(jiàn)。只有這樣，才能有效避免刑事風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，促進(jìn)銀行的發(fā)展。

3.完善資產(chǎn)清查盤點(diǎn)制度。資產(chǎn)清查盤點(diǎn)制度指的是企業(yè)定期或不定期的對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)、盤點(diǎn)的制度，以此保證賬實(shí)相符，賬賬相符，賬證相符，賬表相符。完善資產(chǎn)清查盤點(diǎn)制度，可以確保地方銀行資產(chǎn)的安全和完整，防止資產(chǎn)流失，杜絕刑事風(fēng)險(xiǎn)。

4.加強(qiáng)監(jiān)控，減少以假幣換取貨幣的可乘之機(jī)。銀行的工作人員利用職務(wù)之便，以假幣換取貨幣，一般都抱有僥幸心理，同時(shí)還利用銀行內(nèi)部監(jiān)管的漏洞。如果銀行在營(yíng)業(yè)廳、柜臺(tái)甚至金庫(kù)加強(qiáng)監(jiān)控，減少這種可乘之機(jī)，在一定程度上也可以防范以假幣換取貨幣的刑事風(fēng)險(xiǎn)。

（四）加強(qiáng)廉潔文化建設(shè)，完善廉潔從業(yè)制度

廉潔文化是企業(yè)文化的重要組成部分，它對(duì)于提升企業(yè)自身形象和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力具有重要作用。④地方銀行應(yīng)當(dāng)大力加強(qiáng)廉潔文化建設(shè)，完善廉潔從業(yè)制度，積極控制盒防范受賄類犯罪。首先，應(yīng)該定期開展廉潔文化教育，進(jìn)行廉潔文化宣傳，使廉潔文化深入人心，營(yíng)造一個(gè)健康向上，廉潔從業(yè)的工作氛圍。其次，拒絕就業(yè)“潛規(guī)則”。有些人為了進(jìn)入銀行工作，而向銀行高層行賄，銀行的高層為了個(gè)人利益，收受賄賂，聘用一些能力不強(qiáng)的人進(jìn)入企業(yè)從事工作，不僅產(chǎn)生了現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn)，還為今后將要面臨的風(fēng)險(xiǎn)埋下隱患。所以，應(yīng)該讓這種不良的社會(huì)風(fēng)氣遠(yuǎn)離企業(yè)。最后，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)這方面的監(jiān)督與管理，既要監(jiān)督銀行高層，也要對(duì)握有業(yè)務(wù)決定權(quán)的負(fù)責(zé)人進(jìn)行監(jiān)督。

（五）樹立公平競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)，防止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

在實(shí)踐中，行賄類犯罪大多發(fā)生在業(yè)務(wù)往來(lái)的過(guò)程中，行為人通過(guò)給予他人財(cái)物或者各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，從而達(dá)到排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的目的。地方銀行為了拓展業(yè)務(wù)，爭(zhēng)奪客戶，往往會(huì)采取不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的方式。競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下必不

四、結(jié)語(yǔ)

地方銀行作為地方銀行類商業(yè)機(jī)構(gòu)，肩負(fù)著服務(wù)地方、服務(wù)中小企業(yè)、促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要使命，其正常、持續(xù)、合理的發(fā)展顯得至關(guān)重要。但是由于地方政策原因、地方銀行內(nèi)部監(jiān)督管理機(jī)制的不健全，以及銀行負(fù)責(zé)人及工作人員法律意識(shí)不強(qiáng)，為了一己私利等等原因，使地方銀行的運(yùn)行和發(fā)展面臨巨大的刑事風(fēng)險(xiǎn)。因此，為了防控可能發(fā)生的刑事風(fēng)險(xiǎn)，就要就銀行的領(lǐng)導(dǎo)層提升風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，提高法律意識(shí)，同時(shí)，需要銀行內(nèi)部的制度建立者不斷對(duì)相關(guān)制度按照法律法規(guī)的規(guī)定不斷完善，加強(qiáng)對(duì)工作人員的培訓(xùn)與監(jiān)督。只有有效地防控可能發(fā)生的刑事風(fēng)險(xiǎn)，才能保證地方銀行的可持續(xù)發(fā)展。

注釋：

①婁秋琴：《商界警示：企業(yè)管理人員不可不知的88種刑事法律風(fēng)險(xiǎn)》，法律出版社，2009年第1版，第329頁(yè)。

②張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2011年第4版，第679頁(yè)。

③冀天福，王滿良：“銀行職員騙取巨額貸款購(gòu)買彩票構(gòu)成職務(wù)侵占罪”，載《人民法院報(bào)》，2011年7月14日第7版。

④婁秋琴：《商界警示：企業(yè)管理人員不可不知的88種刑事法律風(fēng)險(xiǎn)》，法律出版社2009年第1版，第89頁(yè)。