法感情是法力量的源泉
——基于耶林《為權(quán)利而斗爭》的文本分析

劉丹丹

（南京大學(xué)馬克思主義學(xué)院，南京210023）

法感情是法力量的源泉
——基于耶林《為權(quán)利而斗爭》的文本分析

劉丹丹

（南京大學(xué)馬克思主義學(xué)院，南京210023）

耶林認(rèn)為法的力量并不完全取決于法律法規(guī)的完備以及國民對(duì)法的熟知和掌握，法的全部秘密都蘊(yùn)藏在法感情之中，法感情是法力量的源泉。個(gè)人權(quán)利就是法本身，法感情是所有權(quán)利的心理源泉，主張權(quán)利就是主張精神上的生存，任何人企圖剝奪權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利，是對(duì)權(quán)利人正當(dāng)權(quán)利的否定和人格的污蔑，更重要的是對(duì)權(quán)利人法感情的傷害，會(huì)受到權(quán)利人的反擊。法需要為自身生存而與不法行為進(jìn)行抵抗，為法而斗爭就是為權(quán)利而斗爭。

法感情；法力量；權(quán)利；斗爭

《為權(quán)利而斗爭》一書寫于羅馬法中蘊(yùn)藏的法感情處于逐步衰弱狀態(tài)之時(shí)，在耶林看來，法不是學(xué)術(shù)上冷冰冰的抽象物，法的力量與戀愛的力量一樣完全蘊(yùn)含在感情之中。法感情起源于法是斗爭而來的，法的目標(biāo)是和平，而實(shí)現(xiàn)和平的手段是斗爭，斗爭是法的生命。國民法感情的強(qiáng)烈程度與為法而斗爭時(shí)付出的艱辛和勞苦成正比例。法感情是測量法律對(duì)一個(gè)國家重要程度的晴雨表，法感情是衡量法力量的重要尺度。法感情就是整棵大樹的根，當(dāng)樹根不起任何作用時(shí)，其他一切都將歸為泡影。

一、法感情起源于法是斗爭而來的

關(guān)于法的起源，與魯?shù)婪颉ゑT·耶林（Rudolfvon Ihering）同一時(shí)代的著名法學(xué)家薩維尼（Savigny）認(rèn)為同語言的形成一樣，法的形成是一個(gè)無意識(shí)自發(fā)形成的過程，“緩慢而穩(wěn)健地自行開拓前路的真理的無聲作用的力量，是徐徐的沁透人心的，并逐漸表現(xiàn)于行為上的信念所具有的威力——新的法規(guī)正如語言的規(guī)則，悠然自得降臨人世”［1］6。耶林認(rèn)為薩維尼的說法有一定的合理性，法的形成確實(shí)同語言形成一樣表現(xiàn)為超越意識(shí)并遵循著內(nèi)在規(guī)律有機(jī)的發(fā)展，但是耶林同時(shí)指出“法的目標(biāo)是和平，而實(shí)現(xiàn)和平的手段是斗爭。只要法必須防御來自不法的侵害——此現(xiàn)象將與世共存，則法無斗爭將無濟(jì)于事。法的生命是斗爭，即國民的、國家權(quán)力的、階級(jí)的、個(gè)人的斗爭。世界上的一切法都是經(jīng)過斗爭得來的。所有重要的法規(guī)必須從其否定者中奪取”［1］1。法歷史上記載的廢止農(nóng)奴制和確立土地私有制莫不經(jīng)過長達(dá)幾百年的艱苦斗爭方取得勝利。法背后其實(shí)表征的是個(gè)人或階級(jí)利益，利益與法盤根錯(cuò)節(jié)交織在一起，新法頒布的同時(shí)也意味著是對(duì)既得利益者下的宣戰(zhàn)書，必然招致其猛烈反擊，斗爭是不可避免的。法的誕生與人的出生類似，通常都伴隨著劇烈的疼痛。法的誕生是國民浴血奮戰(zhàn)的結(jié)果，懂得法來之不易，才會(huì)倍加珍惜法。正因如此，當(dāng)法受到不法侵害時(shí)，人們會(huì)舍身為法而斗爭，這是隱藏在內(nèi)心深處的法感情在起作用。法感情是聯(lián)結(jié)國民和法之間的紐帶，國民法感情的強(qiáng)烈程度與為獲得法而斗爭時(shí)付出的艱辛和勞苦成正比例。

二、法感情是法力量的心理源泉

（一）個(gè)人權(quán)利就是法本身

在德語中，Recht既用來表述權(quán)利也可以用來表述法。在形容針對(duì)私權(quán)利的訴訟案件時(shí)，德語中常用“法律被召喚”（gesetz angerufen）來表示，而羅馬人則習(xí)慣用“法律的實(shí)行（legisactio）”來稱呼訴訟。本來是個(gè)人具體權(quán)利受到侵害而提起的訴訟，從對(duì)訴訟的兩個(gè)稱呼可以看出，法律本身卻成為關(guān)注的焦點(diǎn)，形成了圍繞法律的訴訟，由此也可以得出，個(gè)人權(quán)利與法本身在某種程度上是相等同的。眾所周知，法這一概念在客觀的和主觀的雙重意義上被應(yīng)用?！八^客觀意義上的法（Recht）是指由國家適用的法原則的總體、生活的法秩序。所謂主觀意義的法即上文所言的對(duì)抽象規(guī)則加以具體化而形成的個(gè)人的具體權(quán)利?！保?］74抽象的法規(guī)是具體權(quán)利得以成立的法律依據(jù)，具體權(quán)利從抽象法中獲得力量，與此同時(shí)，為權(quán)利而斗爭也維護(hù)了抽象法的威嚴(yán)。

客觀意義的法和主觀意義的法之間的關(guān)系就如同心臟的血液循環(huán)一樣——血液從心臟流出又返回心臟，如此循環(huán)反復(fù)?？陀^意義的法和主觀意義的法是相互作用，相輔相成的統(tǒng)一整體。法感情是法力量的源泉對(duì)客觀和主觀意義的法都成立。

本文主要從主觀意義的法即個(gè)人具體權(quán)利的角度來論證法感情是法力量的源泉。從私權(quán)角度來看，“個(gè)人權(quán)利就是法本身，對(duì)前者的侵害或主張也同時(shí)是對(duì)后者的侵害或主張”［1］60?！皺?quán)利主張不僅能使權(quán)利獲得實(shí)現(xiàn)，還能夠給予法律以實(shí)效，這種實(shí)效是事實(shí)意義上的，是實(shí)然的。為權(quán)利而斗爭的同時(shí)能夠給予有效力的法律以實(shí)效(生命)，因此，為權(quán)利而斗爭也就可以說是為法律而斗爭?！保?］因此，個(gè)人權(quán)利就是法本身是在這一意義上使用的?！安荒苷J(rèn)真看待權(quán)利，就不能認(rèn)真的看待法律；要認(rèn)真的看待法律，就必須認(rèn)真看待權(quán)利。權(quán)利只能由權(quán)利主體所擁有，唯有當(dāng)權(quán)利主體真正存在有權(quán)利意識(shí)時(shí)，才能達(dá)到用法律去維護(hù)權(quán)利。為權(quán)利而斗爭，就是為法治而斗爭?！保?］

（二）法感情是權(quán)利的心理來源

法的力量并不是完全取決于國民對(duì)抽象法的熟知和掌握，法的全部秘密都蘊(yùn)藏在法感情之中，“把所有權(quán)利的心理源泉叫作法感情的稱謂是正確無誤的”［1］45?！胺ǜ星椋词侵競€(gè)人對(duì)法所賦予的情感，其包括對(duì)待權(quán)利與義務(wù)的態(tài)度、實(shí)現(xiàn)個(gè)人權(quán)利的法制意識(shí)等諸多方面，屬于意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的范疇?！保?］法感情是一種心理上的感覺，“法感情是主體法律人格的一種內(nèi)在情感體驗(yàn)”［5］，需要靠感覺感知，法不是學(xué)術(shù)上冷冰冰的抽象物，法的力量與戀愛的力量一樣完全蘊(yùn)含在感情之中。盡管平常不會(huì)曉得戀愛的感覺，一旦機(jī)緣巧合遇到心儀的對(duì)象，就會(huì)充分感知得到。個(gè)人權(quán)利就是法本身，法保護(hù)個(gè)人合法權(quán)利不受非法侵害，故意侵害他人的權(quán)利，不論是所有權(quán)、名譽(yù)權(quán)還是生命權(quán)等，都是對(duì)法律的挑釁，他人權(quán)利的否定以及人格和尊嚴(yán)的侮辱，是對(duì)人們內(nèi)心深處法感情的傷害?！霸谌藗円蜃约簷?quán)利受侵害所感到的痛苦之中，蘊(yùn)含著權(quán)利對(duì)他而言究竟為何物（目前是對(duì)他個(gè)人、接著是對(duì)人類社會(huì)）的被動(dòng)的本能的告白。與長久平穩(wěn)地享受權(quán)利相比，權(quán)利的真義和真正的本質(zhì)只有在采取充滿激情的直接的感情形式的瞬間，才明明白白地呈現(xiàn)出來?！保?］45沒有經(jīng)歷這一痛苦的人，縱然把法典背得滾瓜爛熟也不會(huì)體會(huì)法感情到底為何物。個(gè)體權(quán)利受到侵害，使隱藏在內(nèi)心深處的法感情充分流露出來并迸發(fā)出強(qiáng)大的力量，為權(quán)利而戰(zhàn)就是為法而戰(zhàn)?！耙值摹ǜ星椤罱K將人們引向?qū)Ψǖ男叛龊妥鹬?，?duì)法的信仰和尊重永遠(yuǎn)圍繞著權(quán)利意識(shí)而展開的?！保?］

（三）為權(quán)利而斗爭根源于法感情受到傷害

一切生物都有自我保護(hù)的本能，“主張自己的生存是一切生物的最高法則”［1］23。對(duì)人類而言，自我生存不僅是肉體的生存，更重要的是精神上的生存。權(quán)利就是人類精神生存的重要條件之一，若沒有權(quán)利，人就如同奴隸一樣，僅是會(huì)說話的工具而已，失去了人之為人的根本。權(quán)利合法性和正當(dāng)性的依據(jù)是什么？以所有權(quán)為例，所有權(quán)的合法性和道德上的正當(dāng)性起源于勞動(dòng)，其中勞動(dòng)既包含體力勞動(dòng)也包含腦力勞動(dòng)。勞動(dòng)是所有權(quán)產(chǎn)生和發(fā)展的源泉，法律保護(hù)所有權(quán)也就是對(duì)勞動(dòng)以及勞動(dòng)成果的承認(rèn)，否認(rèn)所有權(quán)即否認(rèn)權(quán)利人對(duì)勞動(dòng)成果的合法擁有，也就是否認(rèn)權(quán)利人精神生存的條件。只依靠抽象法來保護(hù)權(quán)利是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，它需要權(quán)利主體自覺地主張。主張權(quán)利就是主張精神上的生存，是個(gè)體對(duì)自己的義務(wù)?！皺?quán)利觀念是指人們對(duì)自己正當(dāng)權(quán)利的感知、正確理解和堅(jiān)決捍衛(wèi)的觀念． 它表現(xiàn)為人們認(rèn)識(shí)到權(quán)利是自己‘人格的精神上的生存條件’這一重要性，因而決不輕易的放棄自己的權(quán)利，敢于與侵犯自己的權(quán)利的人進(jìn)行斗爭?！保?］法需要為自身生存而與不法行為進(jìn)行抵抗?！懊癖娫V訟感情的高漲，社會(huì)矛盾的激化并非根本原因，人天生而具有的法感情才是訴訟的脊梁。”［4］當(dāng)然，不法侵害分為兩種，一種是故意過失的不法，這是主觀的不法；另一種是無過失的不法，也就是客觀的不法。從公正的角度而言，對(duì)客觀的不法可以采取和解態(tài)度，但是對(duì)主觀的不法必須零容忍，法需要為自身生存而與不法行為進(jìn)行頑強(qiáng)抵抗，“法如果不能用來與不法作斗爭，其自身也就失去了存在的意義，息事寧人是‘膽小鬼’的主張，他不僅放棄了自己的權(quán)利，更是用逃避的行為對(duì)不法以姑息、對(duì)正義之法以挑戰(zhàn)”［8］。所有權(quán)愈高度發(fā)展，法感情受侵害的苦痛就愈深切，為權(quán)利而斗爭的欲望則愈強(qiáng)烈。

三、法的力量全部蘊(yùn)藏在法感情之中

（一）法感情的衡量標(biāo)準(zhǔn)

衡量法感情的標(biāo)準(zhǔn)是感受性和實(shí)行力。感受性是指當(dāng)權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利受到不法侵害時(shí)，感知其痛苦的能力。感受性是檢驗(yàn)法感情健康程度的試金石。此外，法感情的感受性因階級(jí)、職業(yè)的不同而不同。比如，在面對(duì)所有權(quán)、名譽(yù)權(quán)和信譽(yù)權(quán)受侵害時(shí)，對(duì)農(nóng)民來說，當(dāng)所有權(quán)被侵害時(shí)農(nóng)民法感情的感受性更深一些，因?yàn)檗r(nóng)民更透徹地了解自身的權(quán)益，沒有人比農(nóng)民抓住所有物更牢固，也沒有人會(huì)像農(nóng)民那樣為此傾其所有財(cái)產(chǎn)對(duì)簿公堂。表面上看，農(nóng)民貌似表現(xiàn)為矛盾的雙重性格，事實(shí)上，農(nóng)民的所有權(quán)高度發(fā)展，當(dāng)所有權(quán)受侵害時(shí)，被侵害時(shí)的苦痛越深，法感情的感受性也越強(qiáng)，反抗也越強(qiáng)烈。與之相類似的是，當(dāng)榮譽(yù)權(quán)被侵害時(shí)，軍人法感情的感受性更深一些，當(dāng)名譽(yù)權(quán)被侵害時(shí)商人法感情的感受性會(huì)更深一些。

衡量法感情最重要的標(biāo)準(zhǔn)是實(shí)行力。實(shí)行力是指對(duì)不法侵害采取措施進(jìn)行反抗的決斷和勇氣?！胺ǖ谋举|(zhì)在于行動(dòng)——行動(dòng)的自由對(duì)于法感情恰如良好的空氣對(duì)于火焰一樣。因此，對(duì)于法感情禁止行動(dòng)的自由或妨礙之（像斷了空氣來熄火一樣），意味著扼制法感情的呼吸?！保?］79面對(duì)不法侵害，實(shí)行力毫無疑問是顯示個(gè)人節(jié)操最好的試金石。利益以及貧富差別不是衡量實(shí)行力強(qiáng)弱的根本尺度，有時(shí)被害人不惜花費(fèi)數(shù)倍于受損失標(biāo)的物的價(jià)值而提起訴訟，“此時(shí)問題不在于物的物質(zhì)價(jià)值，而在于權(quán)利的理念價(jià)值及經(jīng)常指向權(quán)利這一特別方向的法感情的能量，不是財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，而是法感情的性質(zhì)在此時(shí)起決定性的作用”［1］48。

（二）法感情是衡量法力量的重要尺度

法感情是測量法律對(duì)一個(gè)國家及其國民價(jià)值的晴雨表。法感情同一般的感情不一樣，并不取決于個(gè)人的性格或氣質(zhì)，而是法律制度對(duì)國家的生存而言是不可或缺的這種感情在起作用?！皳?jù)我看來，法感情對(duì)權(quán)利侵害反作用的能量是衡量感知法（即法和各種制度）對(duì)個(gè)人、階級(jí)或國家自身和自己特定的生存目的所具有的重要性程度的比較確實(shí)的尺度。”［1］35權(quán)利的價(jià)值就在于被實(shí)現(xiàn)，維護(hù)權(quán)利也就意味著維護(hù)法律規(guī)范。如果對(duì)權(quán)利侵害置之不理，那法律規(guī)范就如同鐘表上松弛的發(fā)條，無法啟動(dòng)法律機(jī)器。當(dāng)權(quán)利受到侵害時(shí)，感受痛苦的程度愈深即法感情愈強(qiáng)烈，則表明法或權(quán)利對(duì)自己的價(jià)值越高，法的力量越強(qiáng)大，保護(hù)權(quán)利的沖動(dòng)也越強(qiáng)，愈激勵(lì)自己為權(quán)利和法而戰(zhàn)。“源于斗爭的法必須在公民對(duì)于法中權(quán)利的主張與抗?fàn)幹虏拍艿靡源婊钆c發(fā)展，對(duì)法的信仰應(yīng)當(dāng)成為一種普遍并豐富的情感，在法感情的支配下，一切權(quán)利人都應(yīng)當(dāng)負(fù)有保護(hù)自己權(quán)利的義務(wù)，從而保護(hù)彼此人格的精神上的生存條件?！保?］法感情是保持法活力的象征，對(duì)侵害權(quán)利的行為漠然視之而不采取任何反擊，長此以往法感情對(duì)痛苦麻木不仁，毫無知覺，逐漸被消磨殆盡，最終法也就隨之消亡，與之俱損。

在耶林看來，對(duì)不法行為采取寬容的態(tài)度，會(huì)阻礙法感情的發(fā)展，是法退步之所在，也是時(shí)代退步的征兆。正如耶林所說：“即對(duì)債務(wù)人的同情，是衰微時(shí)代的征兆，衰微時(shí)代自己稱為人道。強(qiáng)盛時(shí)代首先考慮的是債權(quán)人擁有自己的權(quán)利，為保障交易、信義、信用的安全，必要時(shí)對(duì)債務(wù)人嚴(yán)懲亦在所不辭。”［1］88中國自古以來深受儒家思想的洗禮，崇尚以和為貴，恪守寬容，講究仁愛、禮讓，但是不能一味地為和而和，無底線地寬容，這樣慢慢地會(huì)吞噬國民的法感情，消弱法的力量，對(duì)此耶林指出“中國只要保留對(duì)成年孩子加以管束的戒尺，縱使擁有幾億民眾也絕不會(huì)占據(jù)小國瑞士對(duì)他國所擁有的國際法上受尊重的地位”［1］74。由此可見，國民法感情的強(qiáng)度決定國家的力量，“民族力量與法感情的力量為同義語，培養(yǎng)國民的法感情就是培養(yǎng)國家的健康和力量”［1］77。法感情不僅是法力量的源泉，也是國家力量的源泉，一個(gè)國家想要屹立于世界民族之林必須培育國民的法感情。

（三）法感情衰弱的表現(xiàn)

法感情衰弱的表現(xiàn)主要是金錢判決制度和證據(jù)理論。耶林認(rèn)為在先前的訴訟中，金錢處罰的目的在于補(bǔ)償受傷害的法感情，金錢不是目的，而是實(shí)現(xiàn)目的的手段。但是近代以來法學(xué)逐步落入呆板物質(zhì)主義的漩渦，權(quán)利侵害與金錢損失緊密相連，仿佛權(quán)利就是金錢的化身，權(quán)利受到侵害理應(yīng)轉(zhuǎn)化成相應(yīng)金錢損失，卻忽視法感情的根本作用。證據(jù)理論強(qiáng)調(diào)客觀的現(xiàn)實(shí)或結(jié)果，而法感情強(qiáng)調(diào)內(nèi)在情感體驗(yàn)，是一種主觀感受，法感情有時(shí)是無法用金錢或證據(jù)來客觀衡量。比如，法官認(rèn)為雙方爭執(zhí)的標(biāo)的物金額太小，因此沒有必要走法律繁瑣的程序；如何衡量女傭人無理由任意停止工作給你帶來的物質(zhì)損失以及如何為此提供確鑿證據(jù)？針對(duì)上述情況現(xiàn)行法束手無策，現(xiàn)行法關(guān)注金錢損失和證據(jù)理論卻無法保護(hù)受傷害的法感情，法感情就是整棵大樹的根，當(dāng)樹根不起任何作用時(shí)，其他一切都將歸為泡影，整棵樹將面臨枯死的危險(xiǎn)，一旦暴風(fēng)雨來臨，便將大樹連根拔掉。

證據(jù)理論表面上是維護(hù)法實(shí)際上是摧毀法律，耶林甚至指出這樣的訴訟給原告帶來的是災(zāi)難，給被告帶來的是幸運(yùn)。

四、評(píng)價(jià)

耶林的理論也有些缺陷，比如雖然感受性是檢驗(yàn)法感情健康程度的試金石，但是，法感情是一種主觀的心理感受，當(dāng)不同主體的同一權(quán)利遭受侵害時(shí)，由于權(quán)利主體的受教育程度、社會(huì)地位、家庭狀況和職業(yè)不同，法感情的感受性和實(shí)行力也不同，無法用客觀統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來具體衡量法感情的強(qiáng)弱程度。耶林還認(rèn)為權(quán)利或法感情一旦受不法傷害，必須為權(quán)利而斗爭以維護(hù)法的尊嚴(yán)，但這描繪的是一種純粹理想狀態(tài)，現(xiàn)實(shí)生活中是否為權(quán)利而斗爭受到紛繁復(fù)雜各種關(guān)系和利益的糾纏和牽絆。

耶林的法哲學(xué)理論是極富創(chuàng)造力和精辟的。比如，他批判了現(xiàn)行法中片面強(qiáng)調(diào)金錢判決和證據(jù)理論的制度有其深刻的合理性，與耶林同時(shí)期的法學(xué)家大多脫離現(xiàn)實(shí)生活沉溺于機(jī)械地進(jìn)行抽象法律概念建構(gòu)的研究，忽視法律的目的和宗旨，不考慮法律規(guī)則的具體適用條件和實(shí)際效果，導(dǎo)致羅馬法只是流于形式，法律效力低下。為此，耶林遵循著法產(chǎn)生發(fā)展的客觀規(guī)律，獨(dú)樹一幟地提出法的力量全部蘊(yùn)含在法感情之中，法感情是權(quán)利的心理源泉等創(chuàng)見，這對(duì)于深入了解法感情、法律的起源以及法律和權(quán)利之間的關(guān)系等基礎(chǔ)理論大有裨益。在耶林理論的影響下，法律界和學(xué)術(shù)界關(guān)于法感情的研究如雨后春筍般發(fā)展起來，為法的生命重新注入了一股新鮮的血液，為進(jìn)一步研究法律打開了一扇新的窗戶。

［1］［德］魯?shù)婪颉ゑT·耶林.為權(quán)利而斗爭［M］.胡寶海，譯.北京：中國法制出版社，2004.

［2］王雷.為權(quán)利而斗爭：民法的“精神教育”［J］.北京科技大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2012，（3）.

［3］郭道暉.為權(quán)利而斗爭就是為法治而斗爭［J］．政治與法律，1997，（6）.

［4］法感情與訴訟［N］.人民法院報(bào)，2010-08-27．

［5］李大勛.法感情——啟動(dòng)公民法律意識(shí)的內(nèi)在動(dòng)因［J］.中國科技信息，2005，（16）.

［6］尹曉聞.解析耶林“法感情”中的權(quán)利意識(shí)［J］.甘肅聯(lián)合大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2010，（2）.

［7］嚴(yán)存生.略論法制觀念的現(xiàn)代化［M］.南京:南京師范大學(xué)出版社，1996：201．

［8］尊重健全的“法感情”［N］.解放日?qǐng)?bào)，2009-04-17.

［9］趙云.法感情鼓舞下的生生不息之法——讀《為權(quán)利而斗爭》［J］.法制與經(jīng)濟(jì)，2010，（2）．

［責(zé)任編輯：李 瑩］

DF041

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1008-7966（2015）02-0004-03

2014-10-24

劉丹丹(1990-)，女，山東臨沂人。2013級(jí)思想政治教育專業(yè)碩士研究生。