淺談我國上市公司獨立董事制度的運行

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淺談我國上市公司獨立董事制度的運行

唐山市對外經(jīng)濟貿(mào)易學(xué)校王曉娟

摘要:獨立董事制度引入我國已經(jīng)有十幾年的時間，在上市公司治理的過程中產(chǎn)生了非常重要的作用，但是獨立董事制度畢竟是外來的事物，要適應(yīng)中國的社會背景、文化，它必須采取相應(yīng)的對策，規(guī)范我國的獨立董事制度，才能使中國的公司治理制度更加完善。

關(guān)鍵詞:獨立董事公司治理運行

一、獨立董事制度的由來及在我國的實踐

在公司制企業(yè)中建立獨立董事制度，起源于美國和英國，這一制度的形成是由美國和英國的公司治理制度所規(guī)定的。他們的公司治理結(jié)構(gòu)采用的是單一制，沒有設(shè)立監(jiān)事會，對董事、經(jīng)理的監(jiān)督主要是依靠成熟的市場運作機制、社會中介機構(gòu)和股東的投票選擇權(quán)。但是隨著上市公司規(guī)模不斷完善和擴大，公司的生存與發(fā)展的重大戰(zhàn)略決策的選擇越來越需要進行事前、事中的監(jiān)督和更多的聽取外部專家的意見。獨立董事制度就在股權(quán)日益分散化、所有權(quán)和控制權(quán)日益分離、管理層日益獲得公司控制權(quán)的情況下，為了保護股東權(quán)益不被管理層侵害而設(shè)置的，引入獨立董事制度是上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的一個重要組成部分。

我國只在國內(nèi)上市公司和在境外上市的公司引入獨立董事制度。明確在上市公司中可以設(shè)立獨立董事是在1997年12月，中國證監(jiān)會在《上市公司章程》指引中首次提出的。此后，證監(jiān)會又與相關(guān)部門一起陸續(xù)發(fā)布了一系列旨在加強獨立董事地位的法規(guī)?？梢哉f我國獨立董事制度引入以來，對我國股份制公司治理結(jié)構(gòu)的完善和規(guī)范化運作起了一定的積極作用。

二、我國上市公司獨立董事制度運行的背景

制度結(jié)構(gòu)的調(diào)整是整體性的推進，新制度只有經(jīng)過與其他制度的融合，滲入制度結(jié)構(gòu)，才能成功地實現(xiàn)創(chuàng)新功能。因此，雖然獨立董事制度引入以來起到了一些積極的作用，但是我們還是應(yīng)當(dāng)在重塑整個公司治理結(jié)構(gòu)的大背景下再次考慮獨立董事的制度設(shè)計，，讓獨立董事真正成為公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)生性制度，而不是外加點綴。獨立董事制度在我國運行的背景：

(一)中國歷史上農(nóng)耕經(jīng)濟比較發(fā)達，重農(nóng)輕商，因此商法文化極度匱乏

同事，幾千年來人治理觀念根深蒂固，因此權(quán)利監(jiān)督機制缺失。

(二)中國式一個講究人情關(guān)系的國家

在中國的鄉(xiāng)土觀念中，人們常常會把面子問題置于優(yōu)先考慮的位置，在這種文化情緒的影響下，難免會出現(xiàn)人情董事的現(xiàn)象，在遇見濫用權(quán)力，損害中小股東和公司利益時，因礙于或者迫于情面，結(jié)果使監(jiān)督職能流于形式。

(三)經(jīng)濟法制不健全

中國大部分上市公司是由國有企業(yè)改制而來，在法人治理結(jié)構(gòu)方面，由于機制轉(zhuǎn)換的不徹底，因而存在著很多問題：第一、是國有出資人不到位，代表國有出資人的權(quán)益不能充分保障。第二，也是困擾我國監(jiān)管最尖銳的問題，即股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，在我國絕大多數(shù)上市公司中存在著一股獨大現(xiàn)象，大股東通過操控監(jiān)事會和股東大會，就會使上市公司與大股東發(fā)生大量的關(guān)聯(lián)交易或者采取其他手段，使上市公司與大股東發(fā)生大量的關(guān)聯(lián)交易或者采取其他手段，損害上市公司及其他中小股東利益。

(四)中國上市公司的監(jiān)事會存在問題

中國的上市公司按照公司法的規(guī)定，一般設(shè)立四個機構(gòu)：股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會。其中股東大會是公司運行的權(quán)力機構(gòu)，董事會是執(zhí)行機構(gòu)，而監(jiān)事會是專門的內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)。我國上市公司治理機構(gòu)從表面上看是分權(quán)制衡，但是，我國公司法規(guī)定組織機構(gòu)是采用股東會中心主義的立法模式。在現(xiàn)實中，我國的上市公司基本上都存在著控股股東，其中國家股、法人股常常處于絕對控股的地位，并據(jù)此擁有選任公司的董事，監(jiān)事的權(quán)利。而公司法采用的資本多數(shù)決策原則已經(jīng)成了控股股東的護身符，監(jiān)事會對控股股東行為的監(jiān)督無能為力。加之，股東大會不僅具有決定監(jiān)事報酬的權(quán)利，更有選舉、更換監(jiān)事的權(quán)利。由此能夠看到我國上市公司采取的內(nèi)部監(jiān)督機制不僅是不完善的，而且問題相當(dāng)嚴(yán)重。

三、關(guān)于我國上市公司運行獨立董事制度的合理建議

由于我國是發(fā)展中國家，上市公司獨立董事制度，在適用中國的國情和社會現(xiàn)實方面似乎有些不協(xié)調(diào)之處，為了使獨立董事制度能夠與我國社會背景相適應(yīng)，完善我國的監(jiān)管制度，本文就上述問題提出以下幾點：

(一)逐步成立和完善獨立董事的選擇和任用機制

成立獨立董事提名委員會，成員全部由獨立董事組成，建立由獨立董事組成的提名委員會，并由獨立董事?lián)沃飨?，董事會、監(jiān)事會單獨或者合并持股1%以上的股東可以提出獨立董事候選人。在股東大會上提名委員會可以申請任命正式的獨立董事，每個股東都擁有同等的提名權(quán)利，在給予所有股東以同等的提名權(quán)利下由股東大會，通過差額選舉方式在股東大會上選舉產(chǎn)生正式的獨立董事。

建議在上市公司中適當(dāng)增加獨立董事的比例。獨立董事數(shù)量的多少能直接關(guān)系到大股東對提案權(quán)的支配程度，為了發(fā)揮獨立董事的作用，在上市公司中必須大幅度提高獨立董事的所占比例。在董事會中的獨立董事至少應(yīng)該不低于董事會成員的三分之一。

嚴(yán)格獨立董事的任職資格。任職資格首先強調(diào)的是獨立董事要有獨立的身份除此之外還要具備足夠的能力，能為上市公司的有關(guān)重大決定出謀劃策。擔(dān)任獨立董事不僅要求其身份是獨立的，而且還要有充足的實力和能力，以便在以后決策時能夠發(fā)揮有效作用。擔(dān)任獨立董事的，多為社會各界精英人士，比如一些專家學(xué)者、離任總裁、商界成功人士等，他們眼界開闊，經(jīng)驗豐富，能為企業(yè)提出實用而中肯的建議。當(dāng)企業(yè)需要政策扶持時，也可以聘請有從政經(jīng)歷、律師背景的人擔(dān)任獨立董事，來幫助分析和預(yù)測政府行為，以便企業(yè)能審時度勢，有效利用好政策環(huán)境。

(二)確立獨立董事的職責(zé)范圍

和其他董事一樣，獨立董事應(yīng)該依法享有決策權(quán)，權(quán)利與義務(wù)對等，要為自己的決策負(fù)法律義務(wù)；不同之處在于，比起股東和其他利益相關(guān)者尤其是獨立于公司控股股東和公司高管人員，一方面他要對公司控股股東與高管人員進行監(jiān)督，另一方面還要，對公司中小股東合法權(quán)益進行維護。因此，我們將獨立董事的職責(zé)總結(jié)為以下幾個方面

1、監(jiān)督制衡職責(zé)

獨立董事的首要職責(zé)是對控股股東職權(quán)進行監(jiān)督，在職責(zé)范圍內(nèi)和董事會同力協(xié)作維護所有廣大股東的共同利益，尤其是維護中小股東合法權(quán)益的合法權(quán)益；

2、公平裁定職責(zé)

可以由獨立董事組成審核委員會和提名委員會以及報酬委員會等機構(gòu)，由他們履行對董事和經(jīng)理人員的報酬方案及公司關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見等的職責(zé)。

3、長遠發(fā)展戰(zhàn)略職責(zé)

獨立董事發(fā)揮自己的技術(shù)和能力，可以在公司制定長遠戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃時，運用長遠的眼光為公司的戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃諫言獻策，及時恰當(dāng)?shù)靥岢龊侠砘庖姾徒ㄗh。

(三)增強獨立董事的法律責(zé)任意識，形成和完善獨立董事行業(yè)自律體系

1、成立獨立董事事務(wù)所

成立獨立董事事務(wù)所，是使獨立董事以加入事務(wù)所的方式成為一種職業(yè)，讓獨立董事的自然人責(zé)任轉(zhuǎn)化為法人責(zé)任。這樣，可以由事務(wù)所直接出面對獨立董事的行為加以約束，承擔(dān)相應(yīng)的損失賠償責(zé)任。這樣一方面，獨立董事按照《董事會章程》行使職權(quán)，對其行為承擔(dān)相應(yīng)連帶責(zé)任；另一方面，通過建立合理的“袍金”制度，對獨立董事的行為產(chǎn)生制約作用，包括承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟賠償損失和法律責(zé)任。

2、成立獨立董事協(xié)會

可由獨立董事協(xié)會對獨立董事的資質(zhì)和經(jīng)營績效進行定期評估，提供權(quán)威的可行性論證，增強獨立董事的行業(yè)自律性；同時搭建獨立董事交流和聯(lián)誼平臺，組織并開展獨立董事專業(yè)相關(guān)問題的調(diào)研和研究，能夠反映上市公司和獨立董事的呼聲和訴求，為監(jiān)管機構(gòu)完善獨立董事相關(guān)政策提供建議。

(四)完善獨立董事制度建設(shè)

1、督促獨立董事勤勉盡責(zé)

對于不能夠及時積極地履行職責(zé)的獨立董事，比如連續(xù)多次無法親自參加董事會會議的獨立董事，或未依照相關(guān)規(guī)定要求行使職權(quán)或發(fā)表獨立意見的獨立董事，將追究其過失責(zé)任。

2、充分調(diào)動獨立董事的積極性

在日常公司監(jiān)管中，對上市公司可能存在信息披露、關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保等各方面的問題，可以由董事長約見獨立董事談話，使董事長約見機制作為日常監(jiān)管手段之一。通過董事長親自向獨立董事了解情況，征詢意見，充分調(diào)動積極性，督促其更好地履行職責(zé)。

3、督促上市公司向獨立董事履行職責(zé)提供必須的工作條件

比如向獨立董事提供足夠的上市公司材料，確保獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，為此董事會秘書也應(yīng)該為獨立董事履行職責(zé)提供積極協(xié)助等，達到獨立董事工作的各方面的要求。

參考文獻:

[1]任晶晶.獨立董事制度研究[J].法制與社會，2012.06

[2]韋雪嬌.我國上市公司獨立董事制度問題與對策[J].合作經(jīng)濟與科技，2012年第四期

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