國有控股的合資企業(yè)監(jiān)事會監(jiān)管研究

摘要:通過對國有控股的合資企業(yè)監(jiān)事會工作職責(zé)的分析，按照“依法治企”的管理思路，對如何進(jìn)行監(jiān)事會監(jiān)督，做到到位而不越位，確實發(fā)揮監(jiān)事會對企業(yè)的監(jiān)督管理作用進(jìn)行分析研究。

一、國有控股合資企業(yè)的特點

國有控股企業(yè)是按照《公司法》成立的國有資本具有控股地位的公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。所謂的控股是指占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東。此外，對于出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東也作為控股股東對待。

國有控股企業(yè)中的合資企業(yè)在按上述法律法規(guī)進(jìn)行定義的同時，又有自身的特點。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《實施細(xì)則》規(guī)定，董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。根據(jù)上述規(guī)定，合資的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，由董事會作為最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，這在公司治理結(jié)構(gòu)上和普通的公司制企業(yè)有所區(qū)別，暨合資企業(yè)董事會實際行使了部分股東會的職責(zé)。在法律地位上高于《公司法》規(guī)定的董事會職責(zé)內(nèi)容。因此，對應(yīng)的監(jiān)事會工作職責(zé)和工作范圍也與《公司法》意義上的監(jiān)事會工作責(zé)任和工作范圍有所區(qū)別，監(jiān)事會對應(yīng)的監(jiān)督管理內(nèi)容更多的是為董事會服務(wù)，對公司經(jīng)營管理層進(jìn)行監(jiān)督和檢查。有些合資企業(yè)在沒有成立監(jiān)事會之前還根據(jù)自身監(jiān)管的要求在董事會下面設(shè)了審計委員會，作為專門機(jī)構(gòu)對公司經(jīng)營管理層進(jìn)行監(jiān)督。

二、國有控股企業(yè)中監(jiān)事會的職責(zé)

根據(jù)《公司法》第53條規(guī)定，公司監(jiān)事會有權(quán)檢查公司財務(wù)，并對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》從監(jiān)督董事及高管，監(jiān)督企業(yè)財務(wù)兩個方面如何開展工作做出了詳細(xì)規(guī)定。如發(fā)現(xiàn)董事、高管在執(zhí)行職務(wù)過程中存在違反法律、行政法規(guī)、企業(yè)章程的，有權(quán)要求其予以糾正，并有權(quán)提出罷免董事、高管。在對財務(wù)監(jiān)督方面監(jiān)事會成員有權(quán)查閱企業(yè)的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告和其他財務(wù)會計資料，并進(jìn)行審核，發(fā)現(xiàn)有虛假記載、重大遺漏的，有權(quán)要求企業(yè)的董事、高級管理人員予以說明并糾正。

《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》明確國有企業(yè)監(jiān)事會是以財務(wù)監(jiān)督為核心，根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)和財政部的有關(guān)規(guī)定，對企業(yè)的財務(wù)活動及企業(yè)負(fù)責(zé)人的經(jīng)營管理行為進(jìn)行監(jiān)督，確保國有資產(chǎn)及其權(quán)益不受侵犯。

國有控股的合資企業(yè)監(jiān)事會工作參照上述法律法規(guī)及條例要求執(zhí)行。但合資的控股企業(yè)因存在外方投資者，為體現(xiàn)公司的獨立經(jīng)營性，企業(yè)應(yīng)結(jié)合《公司章程》規(guī)定進(jìn)行監(jiān)管。特別是對企業(yè)監(jiān)事會工作責(zé)任的規(guī)定，更要結(jié)合合資企業(yè)的特點，充分發(fā)揮企業(yè)自身的監(jiān)督監(jiān)管作用，監(jiān)事會工作也應(yīng)在“依法治企”的原則下由中、外雙方委派的監(jiān)事和職工監(jiān)事一起在監(jiān)事會的統(tǒng)一安排下獨立完成工作。堅持政企分開，實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的思路，通過企業(yè)的《公司章程》或者監(jiān)事會議事規(guī)則對監(jiān)事會具體工作內(nèi)容加以明確，將國有控股的合資企業(yè)國有資產(chǎn)管理地位和內(nèi)容體現(xiàn)在自身的監(jiān)事會具體工作制度中。

三、國有控股的合資企業(yè)監(jiān)事會面臨的問題

為實現(xiàn)監(jiān)事會對企業(yè)的有效監(jiān)管，不同的企業(yè)采取了不同的方法。比如上海汽車集團(tuán)、上海電氣集團(tuán)等都是通過進(jìn)行年度監(jiān)督評價，任期監(jiān)督評價和參與企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子、領(lǐng)導(dǎo)人員綜合考評等來進(jìn)行監(jiān)督檢查的。但作為合資企業(yè)，根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其《實施細(xì)則》，以及股東雙方簽訂的《合資合同》、《公司章程》規(guī)定，董事會為公司最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，行使公司治理的最高管理職能。在這種背景下，監(jiān)事會作為監(jiān)督機(jī)構(gòu)更多的是監(jiān)督董事會決議在經(jīng)營管理層中的執(zhí)行情況，公司財務(wù)管理情況以及對企業(yè)高管在公司經(jīng)營管理層中的管理行為的合法、合規(guī)性審查。因為股東方代表在公司董事會中往往擔(dān)任董事長或者副董事長等重要職務(wù)。作為合資公司的監(jiān)事會，特別是外方委派的監(jiān)事，在實際行使監(jiān)督管理職責(zé)時，就無法對直接管理自己的上級進(jìn)行有效監(jiān)督檢查；而中方股東在履行監(jiān)事會職責(zé)時因涉及國有資產(chǎn)成分，更多的是由國資委或者主管部門委派監(jiān)事，因監(jiān)事本身為上級主管部門領(lǐng)導(dǎo)，在履行監(jiān)督檢查職責(zé)時會增加一種行政干預(yù)的印象，這與國家提出的“政企分開，依法治企”的理念有所違背。如何對國有控股合資企業(yè)監(jiān)事會進(jìn)行正確定位，在確保監(jiān)事會有效監(jiān)督的情況下，能夠更加合理、合法的行使監(jiān)管職能，同時又不會影響到企業(yè)的正常管理經(jīng)營，是目前面臨的主要問題。

四、結(jié)合公司法人治理結(jié)構(gòu)對監(jiān)事會工作內(nèi)容給予確定

根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第六條規(guī)定：董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十條規(guī)定：董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。因此，在合資企業(yè)中，董事會的地位是高于監(jiān)事會的，在此前提下，監(jiān)事會的工作主要是對董事會確定的有關(guān)決議執(zhí)行情況給予監(jiān)督檢查，暨對公司經(jīng)營管理層的監(jiān)督檢查，對公司管理情況、財務(wù)情況以及在運行管理中的合法、合規(guī)情況給予監(jiān)督檢查。同時，接受董事會的委托，對公司高級管理人員的履職情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，當(dāng)發(fā)現(xiàn)高級管理人員的行為損害公司利益時，要求高管予以糾正，并就該問題及時提交董事會研究解決，情況嚴(yán)重的，可以提出罷免的建議。

五、改進(jìn)的建議

為了能更好的發(fā)揮公司監(jiān)事會作用，避免出現(xiàn)對企業(yè)過細(xì)過多的檢查干擾企業(yè)正常獨立經(jīng)營的情況，做到監(jiān)督檢查到位而不越位，監(jiān)事會應(yīng)依據(jù)企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)形式以及《公司章程》規(guī)定對自身的工作職責(zé)進(jìn)行定位，同時充分發(fā)揮監(jiān)事會工作的獨立性和專業(yè)性特點，將更多的行業(yè)專家及專業(yè)人事吸引到監(jiān)事會中，為企業(yè)進(jìn)行全面系統(tǒng)的檢查和監(jiān)督。為此，建議監(jiān)事會特別是國有控股的合資企業(yè)中的監(jiān)事會，從以下三個方面進(jìn)行改進(jìn)：

(一)從公司管理模式上進(jìn)行改進(jìn)

參照新加坡淡馬錫公司的管理模式，改變現(xiàn)在由政府主管部門直接管理的形式，改由政府出資成立國有投資管理公司對企業(yè)進(jìn)行投資監(jiān)管。投資管理公司完全以公司制形式對企業(yè)進(jìn)行管理，對向中方控股的合資企業(yè)委派董事、監(jiān)事，由這些委派人員代表股東方在合資企業(yè)董事會行使股東權(quán)益，制訂企業(yè)發(fā)展規(guī)劃。在監(jiān)事會中，委派監(jiān)事不再具有政府管理職能，在監(jiān)事會的統(tǒng)一安排下，在監(jiān)事會的職責(zé)范圍內(nèi)，對公司進(jìn)行監(jiān)督檢查，對發(fā)現(xiàn)的問題及時反饋公司最高權(quán)利機(jī)構(gòu)董事會，由董事會根據(jù)年度工作計劃和考核內(nèi)容對相應(yīng)的高管和工作進(jìn)行跟進(jìn)督促。著重加強(qiáng)對經(jīng)營管理層的監(jiān)管，依照《公司法》及《公司章程》的規(guī)定，結(jié)合監(jiān)事會管理制度對公司經(jīng)營管理層高管履職情況配合