軟件的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究

張英楠

遼寧理工學(xué)院(原渤海大學(xué)文理學(xué)院)，遼寧 錦州 121000

隨著第四次技術(shù)革命，人類來到了信息時代，越來越多的以信息為主的經(jīng)濟(jì)交易成為這個時代經(jīng)濟(jì)增長的助力，信息作為財產(chǎn)來交易獲取利得，是不可否認(rèn)的事實(shí)。我們在這個信息時代當(dāng)中，能夠觀察到豐富多彩的知識財產(chǎn)，諸如著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利、注冊外觀設(shè)計、商業(yè)秘密等。因而，我們可以比前輩們更多地了解到知識財產(chǎn)是怎么作為一種商品被投放到市場上創(chuàng)造驚人財富的。軟件是計算機(jī)技術(shù)的基礎(chǔ)，推動著信息產(chǎn)業(yè)的飛速發(fā)展，軟件作為一種知識創(chuàng)新，蘊(yùn)含著創(chuàng)造者的腦力勞動和付出，知識產(chǎn)權(quán)人的創(chuàng)新勞動能得到回報。正是由于其中的客觀利潤，軟件盜版成為了社會的突出問題，引起了各國政府的高度重視。網(wǎng)絡(luò)是國界的，軟件保護(hù)同樣是全球化的問題，軟件盜版通過網(wǎng)絡(luò)傳播成為了企業(yè)和政府的新挑戰(zhàn)，因而軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)研究得到了空前的關(guān)注，相關(guān)研究意義重大。

一、軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的研究現(xiàn)狀

軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)研究主要立足于兩個方面，分別是技術(shù)層面和法律層面，并且二者的結(jié)合具有良好的效應(yīng)。利用技術(shù)來保護(hù)軟件的知識產(chǎn)權(quán)，防止侵權(quán)和盜版，是最為直接的方式;而技術(shù)層面無法應(yīng)對，可以運(yùn)用法律的威懾和權(quán)威性來彌補(bǔ)。我國的軟件產(chǎn)業(yè)在近年呈現(xiàn)爆發(fā)式的增長，帶來的問題同樣不可忽視，軟件知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)頻發(fā)，侵權(quán)手段多樣、范圍廣，盜版軟件隨處可見，有些盜版變相操作，具有一定的隱蔽性，嚴(yán)重?fù)p害了知識產(chǎn)權(quán)人的利益。軟件侵權(quán)的形式主要有如下幾種:

(一)硬盤預(yù)裝型盜版:計算機(jī)生產(chǎn)企業(yè)、代理商、零售商等環(huán)節(jié)，在計算機(jī)上預(yù)裝侵權(quán)軟件，此類盜版不易發(fā)現(xiàn)，隱蔽性強(qiáng)，在市場上非常普遍。

(二)光盤型盜版:盜版人員將軟件程序復(fù)制到光盤上，以超低的價格售賣出去，通過巨大的銷量獲得高額利潤，這是軟件盜版的主要形式。

(三)軟件仿冒型盜版:盜版者仿冒他人的作品，功能和設(shè)計上都高度相似，誤導(dǎo)消費(fèi)者，消費(fèi)者誤以為是正版軟件而購買。

(四)互聯(lián)網(wǎng)型盜版:網(wǎng)絡(luò)世界消除了時間和地域的限制，并且以虛擬的形式傳遞盜版軟件，如盜版者提供序列號，手段隱秘，很難發(fā)現(xiàn)。基于互聯(lián)網(wǎng)執(zhí)法的難度，此類盜版形式在網(wǎng)路上十分猖獗，對正版軟件的危害非常大。

(五)競爭對手竊取機(jī)密:此類形式在市場上表現(xiàn)的并不突出，并且難以管控，如一家企業(yè)的軟件技術(shù)骨干跳槽到另一家，帶去了先進(jìn)的設(shè)計和理念。

(六)終端用戶盜版，盜版主要是用戶為了節(jié)省成本，違反軟件使用的協(xié)議，此類盜版很難追究，可操作性不高。

當(dāng)前我國的軟件知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題突出，污染了市場環(huán)境，不利于市場秩序的規(guī)范，著手軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的研究和措施刻不容緩。

二、軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)途徑

(一)法律途徑

法律通過明確賦予軟件著作權(quán)人以著作權(quán)，保護(hù)其創(chuàng)造性的智力成果，從而激勵人們繼續(xù)從事創(chuàng)造性工作，進(jìn)而推動整個社會的創(chuàng)新。所以通過法律途徑保護(hù)軟件的相關(guān)權(quán)利是知識產(chǎn)權(quán)法得以出臺的根源。

1．如何判斷計算機(jī)軟件侵權(quán)

通過“實(shí)質(zhì)性相似、接觸、排除合理解釋”法(過錯推定原則)。1、實(shí)質(zhì)性相似判斷是難點(diǎn)。2、接觸，以前曾有研究、復(fù)制權(quán)利人的軟件產(chǎn)品的機(jī)會。3、排除合法來源:獨(dú)立開發(fā)中設(shè)計巧合、表達(dá)方式有限、來源于第三者(善意)、反向程等。

2．計算機(jī)軟件侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的侵權(quán)行為《軟件保護(hù)條例》第二十三條除《中華人民共和國著作權(quán)法》或者本條例另有規(guī)定外，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任:(1)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，發(fā)表或者登記其軟件的;(2)將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記的;(3)未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開發(fā)的軟件作為自己單獨(dú)完成的軟件發(fā)表或者登記的;(4)在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名的;(5)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，修改、翻譯其軟件的;(6)其他侵犯軟件著作權(quán)的行為。

應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任的侵權(quán)行為《軟件保護(hù)條例》第二十四條除《中華人民共和國著作權(quán)法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時損害社會公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任:(1)復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的;(2)向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的;(3)故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的;(4)故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的;(5)轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。

3．軟件知識產(chǎn)權(quán)的立法保護(hù)

軟件知識產(chǎn)權(quán)的立法保護(hù)早在歐美國家就著手展開，國際上認(rèn)為軟件受法律保護(hù)要符合幾個方面的條件:作品是客觀形式的表達(dá)，即版權(quán)保護(hù)的是代碼和文檔，但不保護(hù)設(shè)計算法和思想;軟件作品具有原創(chuàng)性，這是開展保護(hù)的基礎(chǔ)，否則則無保護(hù)的意義;軟件作品屬于科學(xué)、藝術(shù)、文學(xué)或其他學(xué)術(shù)范圍的創(chuàng)新，不論是否具有使用價值，都在保護(hù)的范圍內(nèi)。

我國早在1991年就生效了關(guān)于計算機(jī)軟件保護(hù)的法律，并于2002年又升級和完善了計算機(jī)軟件方面的法律，已經(jīng)建立了先進(jìn)和完善的法律法規(guī)體系。軟件作為一種算法，如果本身具有足夠的新穎性和創(chuàng)造性，又能和硬件結(jié)合，并能解決實(shí)際問題，自然可以受到專利法保護(hù)，不過，專利審查標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格、專利獲權(quán)手續(xù)繁雜、周期長、費(fèi)用高等重重困難，很少企業(yè)尋求專利法保護(hù)，更多更通行的做法是尋求著作權(quán)法保護(hù)。軟件要獲得我國著作權(quán)法的保護(hù)滿足以下兩個條件:一是具有獨(dú)創(chuàng)性，“必須由開發(fā)者獨(dú)立開發(fā)”，而不是對他人作品的剽竊或非法復(fù)制;二是軟件開發(fā)者已用某種客觀實(shí)在的形式將計算機(jī)程序表現(xiàn)和固定下來，“已固定在某種有形物上”。軟件著作權(quán)人依法享有軟件的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、翻譯權(quán)、許可使用權(quán)及由此獲取報酬的權(quán)利、全部或者部分轉(zhuǎn)讓權(quán)及由此獲取報酬的權(quán)利。侵犯軟件著作權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時損害社會公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任。這就是用著作權(quán)法保護(hù)軟件的基本規(guī)定，著作權(quán)法保護(hù)軟件知識產(chǎn)權(quán)具有范圍廣、授權(quán)寬松、保護(hù)的期限長、軟件登記可不公開源程序、不需要經(jīng)過審批、簡單易行等優(yōu)點(diǎn)，但同樣存在著缺點(diǎn)，如權(quán)利效力弱，不具有排他性，只能保護(hù)軟件本身，不能保護(hù)算法、原理、概念、思想等成果。

軟件侵權(quán)問題是各國政府面臨的問題，其損害了開發(fā)者的權(quán)益，從法律途徑保護(hù)計算機(jī)軟件的商標(biāo)、商業(yè)秘密、專利和著作權(quán)等。法律保護(hù)是軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要手段，是軟件侵權(quán)問題在知識產(chǎn)權(quán)法上重要的法律解決途徑。

(二)軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的技術(shù)途徑

軟件本身是一種信息資源，也是一種技術(shù)文檔，因而可以通過附加的技術(shù)來提高其安全性，免受侵權(quán)，技術(shù)途徑的保護(hù)主要有如下幾種方式。

1．光盤(磁盤)加密技術(shù)

光盤(磁盤)盜版非常猖獗，但光盤(磁盤)是一種存儲介質(zhì)，具有自身的組織結(jié)構(gòu)，通過研究其結(jié)構(gòu)，用技術(shù)的方式進(jìn)行加密。如軟盤加密技術(shù)，格式化后的磁道可以分為引導(dǎo)區(qū)、扇區(qū)、結(jié)尾三個部分，了解了軟盤的組織結(jié)構(gòu)之后，就可以針對性的研究加密技術(shù)。

軟盤加密的技術(shù)有異常ID法、超級扇區(qū)法、額外扇區(qū)法、未格式化扇區(qū)法、偽扇區(qū)法、磁道接縫軟指紋技術(shù)、錯誤CRC法、扇區(qū)指紋法、弱位法、PDC移花接木法等。如PDC移花接木法，由于PDC的種類多，功能和記錄方式多種多樣，一種PDC在磁盤上標(biāo)記后，可以被另一種PDC識別，但無法復(fù)制。因而可以利用這個特性，在同一磁盤上對兩種不同的PDC做兩個不同的標(biāo)記，兩種PDC可以被任意一個讀出，但不能被復(fù)制，起到防止拷貝的作用。

軟件發(fā)行的主要載體是光盤，光盤加密技術(shù)自然而然成為了研究的重點(diǎn)，其加密技術(shù)主要與三類，分別是密鑰內(nèi)容加密、制作不可讀扇區(qū)、修改光盤ISO文件結(jié)構(gòu)。密鑰內(nèi)容加密對光盤中的部分內(nèi)徑進(jìn)行了加密，只有知道加密密鑰和編碼方式的前提下，才能解密，密鑰是經(jīng)過特殊處理，無法復(fù)制，限制了非授權(quán)的復(fù)制，保護(hù)了軟件內(nèi)容。修改ISO文件結(jié)構(gòu)通過修改文件的屬性、長度等值，非授權(quán)用戶看不到文件或不能爭產(chǎn)復(fù)制文件，保護(hù)軟件內(nèi)容。制作不可讀扇區(qū)加密的成本低，通過對應(yīng)用程序做一定的處理，應(yīng)用程序一旦脫離光盤就無法運(yùn)行，限制了復(fù)制。

此外，就目前的技術(shù)發(fā)展來看，移動存儲設(shè)備大多為U盤等，因此，在U盤中運(yùn)用加密技術(shù)來保護(hù)數(shù)據(jù)也成為當(dāng)前信息保護(hù)的重要方式。總的來說，目前的U盤加密技術(shù)主要有以下幾種:第一種是虛擬加密，這種方式主要是通過將U盤中的文件或文件夾設(shè)置為隱藏模式，并且設(shè)置密碼，從而使訪問者無法輕松打開而實(shí)現(xiàn)對信息的加密和保護(hù)，需要注意的是，這樣的加密方式僅僅是對訪問者進(jìn)行驗(yàn)證和識別，對U盤中信息的實(shí)際存儲和復(fù)制移動等無法起到實(shí)質(zhì)性的保護(hù)，操作簡單，因而安全性往往也較低。第二種是軟件加密，即將專業(yè)的加密軟件或者信息防護(hù)軟件內(nèi)置到U盤中，對U盤中的文件進(jìn)行加密保護(hù)。通常采用AES算法，這樣保障U盤中的文件不被密碼破解軟件破解讀取出來，而且也能夠保障文件無法更改，有效地防止了U盤中的文件被移動、復(fù)制和刪除等情況發(fā)生，但需要注意的是，這種加密方式往往需要將U盤插入電腦上，然后在電腦終端上裝入軟件進(jìn)而加密，因此，在裝加密軟件的過程中，也同樣存在著信息被截獲而丟失的風(fēng)險。第三種是硬件加密，即在U盤中內(nèi)置硬件加密，這種方式往往使信息加密在無形之中完成，在讀取信息時需要特殊的安全驗(yàn)證，如指紋驗(yàn)證等等，這樣的方式往往具有較高的安全性，對訪問者常常是獨(dú)一無二的使用權(quán)限，但一旦安全檢測的硬件出現(xiàn)鼓掌，使用者也將會面臨信息無法訪問的問題。

2．可執(zhí)行文件修改技術(shù)

任何一個軟件都是由程序這一最小的單元而組成的，可以說，程序是軟件的基本，而程序的主要表現(xiàn)形式是可執(zhí)行文件。因而修改可執(zhí)行文件就可以達(dá)到保護(hù)軟件的目的。如其中的PE文件記錄了重要信息，對PE文件進(jìn)行修改，可以起到很好的保護(hù)作用。PE文件修改涉及到了增加和擴(kuò)充函數(shù)、增加節(jié)、數(shù)據(jù)對齊、增加和修改資源等。以數(shù)據(jù)對齊為例，如果數(shù)據(jù)不對齊，則運(yùn)行可能出錯，可在PE文件中定義磁盤中的對齊值，磁盤對齊值一般為512字節(jié)，每個節(jié)的大小是磁盤對齊值的N倍，如果不符合，則無法運(yùn)行。

3．?dāng)?shù)據(jù)加密技術(shù)

數(shù)據(jù)加密技術(shù)術(shù)語密碼學(xué)的研究領(lǐng)域，在軟件保護(hù)中得到重視，尤其是數(shù)據(jù)加密技術(shù)和數(shù)字簽名聯(lián)用，取得了很好的加密效果。數(shù)據(jù)加密可以保護(hù)數(shù)據(jù)，而數(shù)字簽名確保信息的不可否認(rèn)性，數(shù)據(jù)加密技術(shù)有公開密鑰算法和對稱算法等，但只有公開密鑰法才能用于數(shù)字簽名，數(shù)據(jù)加密和數(shù)字簽名能夠協(xié)同合作，確保信息的機(jī)密性與完整性。

三、結(jié)論

隨著我國經(jīng)濟(jì)、社會和人們生活的不斷發(fā)展，信息技術(shù)所帶來的強(qiáng)大生命力和助推力越來越體現(xiàn)出來，在未來我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，軟件是信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展的支撐之一，其創(chuàng)新性關(guān)乎到信息技術(shù)發(fā)展的質(zhì)量。我國的軟件技術(shù)發(fā)展呈井噴式，為方便人們生活，推動各行業(yè)的發(fā)展做出了突出的貢獻(xiàn)。但如何保護(hù)軟件知識產(chǎn)權(quán)人的利益，維持其持續(xù)創(chuàng)新的積極性，進(jìn)而規(guī)范市場秩序，構(gòu)建優(yōu)秀的軟件創(chuàng)新環(huán)境，著手軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)十分必要，是當(dāng)前各國研究的重點(diǎn)課題，也是影響社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大因素，相關(guān)研究值得深入。

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