香港地區(qū)兒童虐待的綜合防范機制研究——兼論對我國內(nèi)地的借鑒

謝永澤

廣西大學法學院，廣西 南寧530000

一、香港地區(qū)兒童虐待的定義及立法現(xiàn)狀

(一)香港地區(qū)兒童虐待的定義

在香港地區(qū)，“虐待兒童是對十八歲以下人士作出危害或損害兒童身心健康發(fā)展的行為?！雹俚谝?，兒童的年齡界限，十八周歲以下的人士;第二，兒童虐待的類型，大致分為身體虐待、精神虐待、性侵、疏忽照顧等。這樣分類是有根據(jù)的，香港地區(qū)政府網(wǎng)公布的2012年全年的兒童虐待個案共894起，身體虐待423起、性侵336起、疏忽照顧94起、其他虐待行為25起、精神虐待16起;2011年全年的兒童虐待個案共877起，身體虐待410起、性侵犯307起、疏忽照顧105起、其他虐待行為37起、精神虐待18起。②

(二)香港地區(qū)兒童虐待的立法現(xiàn)狀

早在上世紀50年代香港就制定了《保護婦孺條例》，任何未成年少女被看管人虐待，社會福利署署長有權剝奪其看管權，并取得對該少女的監(jiān)護權。如今香港雖無統(tǒng)一的保護受虐兒童的專門法律，但對保護兒童的規(guī)定散布于幾十部條例與規(guī)則中當中，如:《幼兒重心條例》、《父母與子女條例》、《擄拐和管養(yǎng)兒童條例》、《防止兒童色情物品條例》、《刑事訴訟程序條例》等。③

法律雖禁止虐待兒童，但卻未禁止家長教育兒童不可以輕微打罵。司法實踐中，家長“嚴教”與虐待存在不易區(qū)分的界線。2007年，香港社會福利署頒布了《處理虐待兒童個案程序指引》，將虐待兒童的相關法律做了進一步明確，對評估模式、調(diào)查程序、保密原則等各個方面進行細致嚴格地說明。其中，關于如何判定父母對兒童“疏忽管教”，《處理虐待兒童個案程序指引》里就從“身體物質(zhì)指標”和“行為指標”兩方面規(guī)定了多個標準，毫無疑問，這為司法干預提供了一大便利。由此看來香港對兒童虐待的立法頗為豐富。

二、內(nèi)地地區(qū)之兒童虐待存在的立法問題

我國專門性兒童法律有:《未成年人保護法》、《預防未成年人犯罪法》和《義務教育法》。其中《預防未成年人犯罪法》主要從如何預防未成年人犯罪著手，并未對兒童虐待防治作出規(guī)定?！读x務教育法》僅有一個條款涉及兒童虐待防治問題④，只是對教師體罰學童的行為作出禁止性規(guī)定。⑤

雖然現(xiàn)行刑法第260條規(guī)定了虐待罪⑥，但實際效果不顯著。首先，該條規(guī)則規(guī)定了虐待必須存在惡劣情節(jié)時行為才入罪，那么“打一記耳光致留鼻血”是否屬于情節(jié)惡劣等類似問題未給出明確界定，易給施虐者鉆法律漏洞。其次，虐待罪屬于自訴案件，一般情況下司法機關不主動介入調(diào)查。現(xiàn)實中兒童被虐待后基于三個原因不控告:第一，基于親情;兒童跟隨父母生活多年，親情血濃于水。第二，基于懼怕;兒童心智尚未健全，面對虐待會產(chǎn)生心理陰影，懼怕報案后遭到更嚴重的報復。第三，基于對虐待事實無意識;一般兒童因認知能力不強，甚至認為這樣“虐待式的教育”理所當然。

在我國民法領域中，也規(guī)定了監(jiān)護制度?！氨O(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權益時，應當承擔責任?！彼惨驔]有細致規(guī)定“監(jiān)督主體、監(jiān)督方式、監(jiān)護人在何種情況下要承擔法律責任、處罰的機制”等事項，而不利于司法手段的干預。

我國缺乏對兒童福利的重視與關懷，兒童福利水平不僅與國家整體經(jīng)濟發(fā)展水平不相符，更是嚴重落后于西方發(fā)達國家的水平。

三、香港地區(qū)兒童虐待的司法干預

“如今運用司法救濟手段保護弱勢群體利益已成為一種世界潮流，后來隨著民權運動的蓬勃發(fā)展，各國在人權立法和司法救濟方面普遍加強了弱者的關注與保護，使得弱勢群體的權利保護出現(xiàn)了更規(guī)范化和國際化的趨勢?！雹咚痉ň葷侄问潜粍踊模虼?，在香港地區(qū)啟動司法救濟手段的重心轉向施虐者以外的社會成員、社會相關組織。

(一)社會組織對兒童虐待的干預

根據(jù)《處理虐待兒童個案程序指引》的規(guī)定:接到虐待兒童的報案后，綜合青少年服務中心、地區(qū)青少年外展社會工作隊、單位的社工等可以干預兒童虐待。一方面，家長虐待兒童的證據(jù)足夠，即可對其采取措施。其中又分為三種情況:第一種情況，兒童適宜跟隨施虐者返回家中;家長已經(jīng)做出充足的承諾不再施虐，則可繼續(xù)對該兒童監(jiān)護。第二種情況，兒童不宜跟隨施虐者返回家中;施虐者的虐待行為比上述的更嚴重，已影響到兒童身心健康，但還不具備社會危害性，應將兒童送往更適當?shù)陌仓米∷?。第三種情況，調(diào)查小組將案件交由警方，由警方考慮是否進行檢控;施虐者行為已涉嫌犯罪，⑧警方應當介入，對該案件采取司法手段進行立案偵查，調(diào)查小組應盡力配合警方辦案。另一方面，家長虐待兒童的證據(jù)不足。調(diào)查小組對證據(jù)、口供進行審查整理后，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有證據(jù)不足以確定家長實施了虐待行為，應該決定結束個案或者當遇到案件仍存有疑點時，不能肆意對案件啟動評估程序;但在有需要或有新證據(jù)的情況下即重新啟動對案件的評估程序。

(二)社會福利署對兒童虐待的干預

社會福利署接到報案后，首先將案件交由“個案經(jīng)理”，他們?nèi)渴苓^專業(yè)訓練，經(jīng)驗豐富，由他們?nèi)ト骖I導整個案件的處理。其次，社會福利署擁有資深的特別調(diào)查小組，團隊中有經(jīng)過專業(yè)訓練的社工和醫(yī)生(含心理醫(yī)生)、幼兒教育專家、警察調(diào)查組等工作人員，配合與輔助“個案經(jīng)理”工作，上述工作人員24小時候命，接到任務通知后立即出動。社會福利署處理兒童虐待案件的一般程序如下:

第一，社會福利署接到兒童虐待的報案后立即派特別調(diào)查小組赴事發(fā)地點，在24小時內(nèi)對施虐者及兒童錄取口供，先對事件的性質(zhì)進行初步評估，并為該名兒童安排臨時照顧。根據(jù)《保護兒童及少年條例》34條第一款的規(guī)定，經(jīng)特別授權后:(1)可委任社會福利署署長為該兒童的法定監(jiān)護人;(2)將該兒童或少年付托予任何愿意負責照顧他的人士或機構;(3)命令該兒童的監(jiān)護人辦理擔保手續(xù)以保證作出適當?shù)恼疹櫦氨O(jiān)護。但是(1)情況監(jiān)護期限不超過3年。第二，在兒童受保護期間，由衛(wèi)生醫(yī)療組織對其進行身體、心理健康的檢查和測試，以判斷他們是否遭到真實的虐待，或者他們是否存在撒謊情形，同時調(diào)查人員也會對施暴者的精神狀況進行鑒定，判斷其是否有精神病、醉酒性生理疾病等情況。第三，經(jīng)過調(diào)查后(一般在社會福利署介入兒童虐待案的10日以內(nèi))，工作人員就會把各自搜集回來的資料作匯總，一方面，召開聯(lián)合會議，會議主要目的是根據(jù)匯總資料，為被虐待兒童安排其恢復身心健康與日后權益得以保障的計劃;另一方面，跟據(jù)匯總資料，視“兒童被侵權的嚴重程度”、“兒童的健康狀況”、“施虐者的主觀惡性”等條件而言，對案件的性質(zhì)做最后的評估，最終得出是否將施虐者交由司法機關處理的決定。

(三)少年法庭對兒童虐待的干預

為保護兒童權益，香港專門設置特殊的民事法庭——少年法庭。兒童被虐待后，社工或其他有權組織可向少年法庭申請保護令。若兒童被認定受虐待程度相當嚴重后，可按保護令的要求把兒童安頓到相關醫(yī)療機構或者托管家庭等處所，在此期間兒童的監(jiān)護權暫不屬于施虐者。一般情況下，兒童保護令最長有效期為2年。若在2年內(nèi)申請主體認為施虐者已經(jīng)有所改善，可以向少年申請撤銷保護令讓兒童跟隨施虐者回家;若2年后施虐者執(zhí)迷不悟，那么兒童法庭將會繼續(xù)執(zhí)行兒童保護令，直到兒童年滿18周歲;特殊情況下，若保護令中的監(jiān)護人是社會福利署署長，那么保護令的最長年限是到兒童年滿21歲。

四、對我國內(nèi)地兒童虐待案件處理的啟示

(一)明確兒童虐待具體種類及監(jiān)護人的監(jiān)督主體監(jiān)督權完善立法

我國不妨可以借鑒香港地區(qū)的做法，依法將兒童虐待分為五類:身體虐待、精神虐待、性侵、疏忽照顧、其他方式的虐待;往后可據(jù)具體情況增添或減少種類。此做法的意義在于:一方面，讓社會大眾認識到國家開始重視兒童虐待問題，不僅可以有效地剔除迂腐落后的打罵式教育的觀念，而且可以威懾潛在施虐家長。另一方面，這是對聯(lián)合國呼吁各國保護兒童的一種響應，體現(xiàn)我國對此問題的態(tài)度與世界同步。

第一，法律上確定監(jiān)護人的監(jiān)督主體。管教孩子不是“親權絕對主義”、“監(jiān)護絕對主義”，法律規(guī)定了第三方的監(jiān)督干預，起到了威懾的作用。鑒于國情，筆者認為經(jīng)法院授權的居委會、村委會來擔當監(jiān)護人的監(jiān)督角色是即省資源又合理的。第二，法律上確定監(jiān)督權。即監(jiān)督主體接到兒童受虐待的案件后，立即前往兒童住處進行調(diào)查，情況輕微的可向監(jiān)護人進行教育，情況嚴重的可向司法機關報案。

(二)將虐待案件歸入公訴案件

虐待案件屬于自訴案件，許多兒童基于親情、恐懼、對虐待危害無意識怠于向司法機關起訴。若將虐待案件變更為公訴案件，賦予社會公眾啟動司法干預的權利，有三個好處:首先，動搖陳舊落后的教育方式;法律賦予社會公眾這樣的權利，是以法律的形式宣傳應摒棄“簡單除暴”、“虐待式”的教育，那么更多的家庭會慢慢質(zhì)疑自己原有的觀念:打罵等“虐待”的教育方式是否已經(jīng)不被現(xiàn)代社會的文明所認可，而應該及時給予變更。其次，更有力度地對監(jiān)護人實施監(jiān)督;對于前述提出制定監(jiān)督主體制度的方案，若法律規(guī)定受害人以外的第三人均有權舉報兒童虐待行為，這無疑是前后兩者的相互補充，從而更有力度對監(jiān)護人實施監(jiān)督手段。最后，有助于節(jié)約司法資源;在司法實踐中，發(fā)覺虐待行為的這一環(huán)節(jié)尤為困難。鑒于此，若法律規(guī)定受害人以外的第三人均有權舉報兒童虐待行為，那么將降低成本及提高效率。

［ 注 釋 ］

①處理虐待兒童個案程序指引——2007年修訂本．

②香港政府信息公布表［EB/OL］．香港特別行政區(qū)官網(wǎng)，http://www．swd．gov．hk/vs/stat/stat_tc/201301 －06/stat_tc1．png．

③李雙元，李贊，李娟．兒童權利的國際法律保護［M］．北京:人民法院出版社，2004，11:253 －254．

④＜義務教育法＞第29條第2款規(guī)定:“教師應當尊重學生的人格，不得歧視學生，不得對學生實施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴的行為，不得侵犯學生合法權益．”

⑤吳鵬飛．我國兒童虐待防治法律制度的完善［J］．法學雜志，2012－10－15(10):57．

⑥刑法第260條規(guī)定:“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制．犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑．”

⑦余少祥．弱者的權利［M］．北京:社會科學文獻出版社，2008:396．

⑧根據(jù)＜侵害人身罪條例＞第26條:“任何人非法拋棄或遺棄不滿2歲的兒童，以至該兒童的生命受到危害，或以至于該兒童的健康蒙受或相當可能蒙受永久損害，即屬犯罪．”

［1］李雙元，李贊，李娟．兒童權利的國際法律保護［M］．北京:人民法院出版社，2004．

［2］吳鵬飛．我國兒童虐待防治法律制度的完善［J］．法學雜志，2012(10)．